建筑企業(yè)面臨的風(fēng)險有很多，如何防范風(fēng)險已成為企業(yè)生存發(fā)展的重要課題。筆者以多年工作實(shí)踐積累的經(jīng)驗，體會(huì )到，有效防范風(fēng)險的措施，應該具備法律依據。筆者認為，主要在施工索賠、合同維權解釋、工程墊資等方面，防范風(fēng)險的法律依據必須切實(shí)掌握。

　　索賠的法律依據施工索賠是合同和法律賦予受損失者的權利，對建筑企業(yè)來(lái)說(shuō)是一種保護自己，維護自己正當權益，避免損失，增加利潤的手段。雖然我國在培育和發(fā)展建筑市場(chǎng)中還存在有關(guān)法規不夠健全、不夠嚴密的問(wèn)題，但對逐漸推行工程施工索賠工作，客觀(guān)上還是有一定條件的�！睹穹ㄍ▌t》、《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉換經(jīng)營(yíng)機制實(shí)施辦法》等都有涉及工程索賠的條款，可以作為推行工程索賠的法律依據。

　　如，《民法通則》第106條規定：“公民、法人由于過(guò)錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任。”這里所指的民事責任是根據法律規定在民事上應負的給付義務(wù)。這種給付義務(wù)包括一般民事義務(wù)和侵權行為或債務(wù)不履行所造成的賠償義務(wù)。根據民事責任原則，在《民法通則》第111條對違反合同的民事責任作了如下規定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求賠償損失。”第112條規定：“當事人一方違反合同的賠償責任，應當相當于另一方因此所受到的損失。”在施工合同履行過(guò)程中，發(fā)包人違反合同的現象屢屢發(fā)生，這種違反合同的現象可能是合同內因素，也可能是合同外因素；可能是發(fā)包人故意行為，也可能是客觀(guān)原因，發(fā)包人不能履行合同或者不能完全履行合同。無(wú)論什么情況，只要是發(fā)包人的責任使建筑企業(yè)遭受到合同價(jià)款以外的損失或影響工期，建筑企業(yè)就可以依法要求發(fā)包人采取補救措施，并有權要求賠償損失，這種要求賠償權，就是依法索賠權。

　　又如，《合同法》第107條至114條也有上述類(lèi)似規定。在施工合同履行過(guò)程中，由于發(fā)包人的過(guò)錯，建筑企業(yè)可以依據這些條款向發(fā)包人要求其支付違約金和賠償金，這種要求即為索賠。另外，《合同法》第286條及最高人民法院對其“優(yōu)先受償權”的司法解釋?zhuān)瑸榻ㄖ�企業(yè)的索賠提供了優(yōu)先受償的法律支持。

　　再如，建設部、國家體改委和國務(wù)院經(jīng)貿辦發(fā)布的《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉換經(jīng)營(yíng)機制實(shí)施辦法》第7條規定，“工程的承包價(jià)格應由企業(yè)與工程發(fā)包單位本著(zhù)公平、合理的原則，通過(guò)投標競爭，在雙方簽訂的工程承包合同中規定。在工程施工中，如發(fā)生工程量變化，設計變更等，企業(yè)有權要求按有關(guān)規定調整預、決算。”上述條款也可作為建筑企業(yè)向發(fā)包人要求索賠的依據。

　　以《合同法》286條及其司法解釋為依據的維權全國人大于1999年頒布實(shí)施的《合同法》第286條規定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。”最高人民法院又于2002年6月對“價(jià)款優(yōu)先受償權”問(wèn)題進(jìn)行了解釋?zhuān)�規�?ldquo;建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其它債權”�！逗贤�法》286條及其司法解釋對于建筑企業(yè)維護自己合法權益而言，不啻為“一把尚方寶劍”。