正確認識索賠的作用嚴格合同中的索賠條款

　　合同一經(jīng)簽訂，合同雙方即產(chǎn)生權利和義務(wù)關(guān)系，這種權益受法律保護，這種義務(wù)受法律制約，索賠是建筑施工合同法律效力的具體體現，沒(méi)有索賠和關(guān)于索賠的法律規定，則合同形同虛設，對雙方都難以形成約束，這樣，合同的實(shí)施就得不到保證。索賠能對違約者起警戒作用，使他考慮到違約后果，以盡力避免違約事件的發(fā)生，索賠有助于施工合同雙方更加緊密的合作，有助于合同目標的實(shí)現，離開(kāi)索賠，合同的責任就不能體現，合同雙方的責、權、利關(guān)系就不能平衡。在現代承包工程中，如果施工企業(yè)不能進(jìn)行有效的工程索賠，不精通索賠業(yè)務(wù)，往往損失得不到合理的及時(shí)補償，企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)就要受到影響。因此，施工企業(yè)一定要重視索賠，消除長(cháng)期以來(lái)形成的索賠誤區，不要因為考慮到下步與業(yè)主和監理單位的合作，而不敢提出索賠，要維護自己的正當權利，將索賠條款寫(xiě)入合同，為以后的索賠提供強有力的法律依據。

　　注重索賠證據的收集

　　在施工合同的履行過(guò)程中，引起工程索賠的原因很多，再詳細的施工合同都無(wú)法避免索賠事件的發(fā)生，不論是合同中明示的索賠還是合同中默示的索賠，其結果最終都落實(shí)到工期和費用的索賠上。無(wú)論是何種索賠，要想索賠成功，索賠證據是最重要的，沒(méi)有證據或證據不足，索賠是難以成功的。索賠的證據要具有真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、及時(shí)性、全面性和法律證明效力，當索賠事件發(fā)生時(shí)，要及時(shí)收集如下相關(guān)證據：招標文件、工程合同及附件、發(fā)包人認可的施工組織設計、工程施工圖紙、技術(shù)規范等；工程各項有關(guān)設計交底記錄、變更圖紙、變更指令等；工程各項經(jīng)發(fā)包人或者工程師簽認的簽證；工程各項往來(lái)的信件、指令、信函、通知、答復等；工程各項會(huì )議紀要；施工計劃及現場(chǎng)實(shí)施情況記錄；施工日報及工長(cháng)工作日志、備忘錄；工程送電、送水、道路開(kāi)通封閉的日期及數量記錄；工程停電、停水和干擾事件影響的日期及恢復施工日期；工程預付款、進(jìn)度款撥付的數量及時(shí)間記錄；施工圖紙變更、交底記錄的送達份數及日期記錄；工程有關(guān)施工部位的照片及錄象資料等；工程施工現場(chǎng)氣候記錄，有關(guān)天氣的溫度、風(fēng)力、雨雪等；工程驗收報告及各項技術(shù)鑒定報告等；工程材料采購、訂貨、運輸、進(jìn)場(chǎng)、驗收、使用等方面的憑據；工程會(huì )計核算資料；國家、省、市有關(guān)影響工程造價(jià)、工期的各種文件、規定等。

　　索賠的證據要完全反映工程實(shí)際情況，實(shí)事求是，基本資料和數據要經(jīng)得住推敲，并且能夠相互說(shuō)明，相互關(guān)聯(lián)，不能互相矛盾。證據的取得和證據的提出要及時(shí)全面，準確無(wú)誤，所提出的證據要能說(shuō)明事件的全過(guò)程，有關(guān)的記錄、協(xié)議、紀要必須是當事人雙方簽署的，工程中的重大事件、特殊情況的記錄、測試必須由監理工程師簽字認可。

　　掌握正確的索賠程序及時(shí)提出索賠

　　業(yè)主未能按合同約定履行自己的各項義務(wù)或者發(fā)生錯誤，給施工企業(yè)造成損失時(shí)，施工企業(yè)可按索賠程序以書(shū)面形式向業(yè)主或發(fā)包人提出索賠。

　　發(fā)出索賠意向通知書(shū)。在索賠事件發(fā)生后，施工單位應把握索賠時(shí)機，迅速作出反應。在索賠事件發(fā)生后的28天內向監理工程師遞交索賠意向通知書(shū)，聲明將對此事件提出索賠。該意向通知是施工單位就具體的索賠事件向工程師和業(yè)主表示的索賠愿望和要求。如果超過(guò)這個(gè)期限，工程師和業(yè)主有權拒絕施工單位的要求，施工企業(yè)將失去索賠的權利。隨后，施工企業(yè)應對合同的實(shí)施進(jìn)行跟蹤、分析，了解事件經(jīng)過(guò)、前因后果，掌握事件詳細情況，分析這些損害事件是由誰(shuí)引起的，它的責任應由誰(shuí)來(lái)承擔。在實(shí)際工作中，事件的責任往往是多方面的，所以必須進(jìn)行責任分解，劃清責任范圍。按照合同判明這些事件是否違反合同條款，是否在合同規定的賠償范圍之內。與此同時(shí)，要抓緊收集證據，并在索賠事件持續期間一直保持完整的當時(shí)記錄，這是索賠要求有效的前提條件。如果在索賠報告中提不出證明其索賠的理由、索賠事件的影響、索賠值計算等方面的合理的詳細資料，索賠要求就不能成立。在實(shí)際工程中，許多索賠要求都因沒(méi)有或缺少書(shū)面證據而得不到合理的解決，給施工企業(yè)造成不必要的損失。所以，施工企業(yè)必須對索賠的前期工作引起足夠的重視，以維護企業(yè)的合法利益。

　　遞交索賠報告。索賠意向通知提交后的28天內，或監理工程師同意的其他合理時(shí)間內，施工企業(yè)應遞交延長(cháng)工期或補償經(jīng)濟損失的正式索賠報告及相關(guān)資料。如果索賠事件或者索賠事件的影響持續存在，施工企業(yè)應按工程師合理要求的時(shí)間間隔（一般為28天），定期陸續報出每一個(gè)時(shí)間段內的索賠證據資料和索賠要求，在該索賠事件的影響結束后的28天內，再報出詳細報告，提出索賠論證資料、累計索賠額和累計索賠工期。索賠報告內容包括：標題、索賠申請表、批復的索賠意向書(shū)、索賠核心內容的概括、各種索賠證據資料、施工企業(yè)的正規性文件、編制說(shuō)明及附件等。索賠報告要做到索賠事件真實(shí)，計算索賠值合理、準確，責任分析清楚，重點(diǎn)強調事件的不可預見(jiàn)性和突發(fā)性，明確闡述是由于非施工方原因造成的干擾事件的出現，使施工企業(yè)的工作受到嚴重影響，并為此增加了費用支出，拖延了工期。索賠報告要文字簡(jiǎn)練，資料充足，條理清楚，要讓監理工程師提不出什么疑問(wèn)，也不要求再補充任何證明材料和數據，只有這樣才能使索賠順利進(jìn)行。索賠報告的書(shū)寫(xiě)用語(yǔ)應盡量婉轉，避免使用強硬、不客氣的語(yǔ)言。否則，將會(huì )給索賠帶來(lái)不利影響。

　　索賠的最終認定。遞交索賠意向書(shū)和索賠報告后，并不等于索賠工作已經(jīng)完成，還有許多后續工作要做。監理工程師接到索賠報告后，對其內容和提供的證據進(jìn)行一一核實(shí)，確定索賠責任，按照索賠成立的條件，確定補償額度。由于施工企業(yè)和監理工程師所處位置不同，在所承擔事件損害責任的界限劃分，索賠證據的充分與否，計算依據和方法合理不合理等方面分歧較大，使得補償額往往與施工企業(yè)索賠報告中要求的額度不一致，甚至差額較大。為此，雙方應就索賠的處理進(jìn)行協(xié)商，證據不足的要盡快按照監理工程師的要求補充證據，否則只可能得到所提供的證據滿(mǎn)足監理工程師認為索賠成立的那部分的費用和工期，其余的則得不到應有的補償。監理工程師在索賠事件的處理和解決過(guò)程中是核心人物，他有處理索賠的權力，所以施工企業(yè)的工作一定要盡量讓監理工程師滿(mǎn)意，以便索賠事件的順利解決。當然，監理工程師的處理決定不是終局性的，對業(yè)主和施工企業(yè)不具有強制約束力，施工企業(yè)收到監理工程師的處理決定后，如認為處理不公正，可以在合同規定時(shí)間內提請監理工程師重新考慮，或提供進(jìn)一步的證明材料，向監理工程師進(jìn)一步表明其決定不合理的原因。如果監理工程師仍堅持原來(lái)決定或施工企業(yè)對新的決定仍不滿(mǎn)意，則施工單位可向合同中提供的仲裁機構申請仲裁解決。

　　加強索賠管理

　　在工程施工中，由于工期長(cháng)、技術(shù)復雜，必然有許多簽約階段不可能預見(jiàn)的事件發(fā)生。盡管合同準備工作非常細致，合同條款內容嚴謹、全面，業(yè)主和施工企業(yè)在合同履行過(guò)程中也非常守信譽(yù)，但由于工程項目施工的復雜性和人的預見(jiàn)能力的有限，仍然或多或少地會(huì )發(fā)生索賠。因此，施工企業(yè)應當重視索賠，強化索賠管理，建立健全索賠管理臺賬，及時(shí)詳細地記錄合同工期內發(fā)生的每筆索賠事件，工程完工時(shí)形成一冊完整的臺賬，作為竣工驗收資料的組成部分；提高項目經(jīng)理和技術(shù)負責人的索賠意識，克服“只注重索賠意向的提出，不重視索賠過(guò)程中證據的收集和及時(shí)做出索賠報告”的壞習慣；加強學(xué)習，努力掌握索賠的原則、方法、技巧，減少和防止因工作失誤、疏忽而發(fā)生反索賠的機會(huì )，維護企業(yè)利益，確保索賠的成功和合同的正常履行。