設計施工總承包是目前國際工程建設發(fā)包通行的一種模式，也是我國正在大力推行的建筑工程承包方式。設計施工總承包包括設計和施工兩階段的工作，比起通常單一的施工承包，承包商擔負的工作內容和責任都更多更大，需要和業(yè)主溝通和協(xié)調的事項也更多更復雜，因此正確分析該模式下承包商的合同風(fēng)險及應對之策，對承包商順利進(jìn)行工程建設意義重大。下面通過(guò)一個(gè)案例，對該問(wèn)題作一簡(jiǎn)單闡述。

　　相關(guān)案例：

　　某承包商于2003年承包一個(gè)辦公樓的加層改建和裝修項目，雙方簽訂了設計施工合同。合同約定承包商負責該項目從方案設計一直到現場(chǎng)施工全過(guò)程的承包工作。合同總價(jià)130萬(wàn)閉口包干，合同工期從2002年11月初到2003年2月底，共4個(gè)月。合同對工期順延和工程量變更等簽證作了詳細約定。在合同履行中，因各種原因于2003年3月4日才開(kāi)始現場(chǎng)施工，到同年9月還未竣工，工期延長(cháng)了6個(gè)多月，經(jīng)審價(jià)實(shí)際工程量增加了近60萬(wàn)元，承包商在履約中對近30萬(wàn)元的部分工程量增加進(jìn)行了簽證，對工期順延未進(jìn)行任何簽證。業(yè)主以承包商延誤工期解除合同，起訴要求承包商承擔續建工程費用、工期延誤違約金和返還多付的工程款。

　　設計施工合同的法律風(fēng)險

　　風(fēng)險一：承包范圍和建設標準不確定的風(fēng)險。

　　施工合同應該有標的，這是雙方權利義務(wù)共同指向的對象，也是合同簽訂的基礎，標的范圍和標準越明確履行中雙方的爭議就會(huì )越少。施工承包合同是基于業(yè)主提供的施工圖進(jìn)行簽訂的，承包商依據圖紙計量報價(jià)，經(jīng)業(yè)主確認后執行，即使總價(jià)包干也是相對于報價(jià)時(shí)的施工圖紙范圍包干，承包商的承包范圍和合同責任是限制在施工圖所描述的工程量范圍和設計標準之內的。而設計施工承包模式，一般在簽訂合同時(shí)是沒(méi)有施工圖紙的，最多只是有些方案圖、效果圖，工程量和材料標準都是不確定的，必須在后續的設計過(guò)程中經(jīng)雙方討論協(xié)商后確定，往往承包商最后施工的范圍與標準和雙方最初簽約時(shí)估計的會(huì )發(fā)生很大變更，因此承包商在簽訂設計施工合同時(shí)必然就面對承包范圍和建設標準變化的風(fēng)險。在本案例中，雙方在簽訂合同時(shí)，設計圖紙還不明確，但承包商簽訂的卻是總價(jià)閉口合同，雖然約定如有設計變更，承包商須在三日內提出，否則自行承擔風(fēng)險和費用。但事實(shí)上，雙方在訴訟中首先對承包范圍就無(wú)法達成一致，總承包以其單方面提交的工程量清單作為施工范圍的依據，而業(yè)主認為因合同總價(jià)是閉口包干，只要沒(méi)有簽證的工程量都是合同范圍，否則都應該簽證，未經(jīng)過(guò)簽證的工程量增加不予認可，雙方對承包范圍爭議很大。

　　風(fēng)險二：設計工期風(fēng)險。

　　施工承包合同中，一般而言提供圖紙的義務(wù)在于業(yè)主，如果業(yè)主沒(méi)有按時(shí)提供圖紙或提供圖紙不完整，承包商是可以據此順延工期并索賠損失，拖延時(shí)間超過(guò)約定還可以解除合同追究業(yè)主的違約責任。這是承包商爭取工期的重要手段。但在設計施工承包模式下，提供設計圖紙的責任主體變成了承包商，承包商因此失去了對抗業(yè)主的一個(gè)有利武器。而且業(yè)主常常會(huì )以“設計施工是一家，設計和施工的溝通和銜接應由承包商自己消化解決”為由在合同談判時(shí)對工期提出更苛刻的要求，因此承包商承擔的工期壓力會(huì )更大。同時(shí)，隨著(zhù)設計的深入，業(yè)主會(huì )對圖紙不斷提出修改意見(jiàn)，并且圖紙還要通過(guò)政府相關(guān)部門(mén)的審核，通常這個(gè)責任也在承包商，工期通常都會(huì )延長(cháng)。因此如何在合同簽訂和履行中適當分散自己的工期風(fēng)險，對承包商來(lái)說(shuō)是十分重要的。上述案例中，承包商和業(yè)主約定合同工期4個(gè)月，但由于設計圖紙的不斷調整變更，光確定設計就用了將近4個(gè)月，最后工期延長(cháng)了6個(gè)月還未完成，結果業(yè)主起訴要承包商承擔工期延誤的責任，而延誤工期的違約責任竟然達到總工程量的70%，且承包商沒(méi)有向業(yè)主提出過(guò)任何工期順延的簽證。

　　防范措施

　　防范措施一：避免簽署固定總價(jià)合同，盡量爭取簽署固定單價(jià)合同或可調價(jià)合同。鑒于設計施工合同標的的不確定性，首先，承包商一定要避免簽訂固定總價(jià)合同，盡量爭取簽訂固定單價(jià)合同或可調價(jià)合同；其次，如果一定要簽訂固定總價(jià)合同，那么在報價(jià)時(shí)一定要做好前期的估算詢(xún)價(jià)工作，報價(jià)應盡量細致，列項宜多宜詳盡，在保持總價(jià)適中的前提下，工程量多留富裕量，單價(jià)按低標準報(最好能列明主材品牌)，并將報價(jià)單作為合同的一部分，這樣如果日后業(yè)主確定的建設標準超出報價(jià)中的單價(jià)，承包商就可以據此提出變更，增加造價(jià)。

　　防范措施二：施工前一定要明確承包范圍和施工標準。承包商在完成設計工作后，要將設計圖紙和工程量清單報給業(yè)主，除非業(yè)主簽署同意，否則不得開(kāi)始施工。在上述案例中，承包商未經(jīng)業(yè)主同意其單方面提交的工程量清單就開(kāi)始施工，結果訴訟時(shí)業(yè)主并不同意該清單，導致雙方的承包范圍和施工標準無(wú)法明確。但如果有業(yè)主簽署同意施工的圖紙或是工程量清單，那么審核工程量時(shí)增加的部分才能有憑有據。

　　防范措施三：僅固定施工工期，而設計工期僅作為參考依據，不作為業(yè)主索賠依據。對于合同工期風(fēng)險，建議承包商在談判時(shí)將設計和施工分開(kāi)，分別列工期進(jìn)行談判，而且僅僅固定施工工期，設計工期僅作為參考依據，不作為業(yè)主索賠依據。

　　防范措施四：做好工程量和工期簽證，維護好自己的權益。在圖紙和工程量清單確認后，承包商一定要注意按照合同約定做好簽證工作，包括工期簽證和工程量變更簽證，以免法院以沒(méi)有簽證而不予認定工程量變更和工期順延，維護好自己的權益。