摘 要：結合工作實(shí)踐，針對合同起草、審核及履行各環(huán)節談一談對合同風(fēng)險防范的一些認識和見(jiàn)解。

　　關(guān)鍵詞：合同風(fēng)險；防范；基礎；保障

　　眾所周知， 企業(yè) 在日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程中離不開(kāi)合同，一份合同就像是一面反映企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況的鏡子，透過(guò)合同你可以感受到一家企業(yè)對合同是否重視、法治氛圍是否濃厚、市場(chǎng)意識是否強烈、業(yè)務(wù)管理是否精細、業(yè)務(wù)流程是否合理、合同經(jīng)辦員工是否盡心。筆者結合自己的工作實(shí)踐，針對合同起草、審核及履行各環(huán)節談一談對合同風(fēng)險防范的一些認識和見(jiàn)解。

　　1、合同起草是風(fēng)險防范的基礎

　　1.1關(guān)鍵條款約定明確

　　筆者曾經(jīng)經(jīng)辦過(guò)一起工程施工合同糾紛案件，該工程項目包括幾個(gè)標段，我方合同內的價(jià)格條款援引了另一標段的價(jià)格但證明該價(jià)格的證據材料是復印件。由于第三方不予配合導致我方不能提供證據原件，加之我方提出的調查取證申請法院亦未受理，最后只能通過(guò)鑒定來(lái)確認結算價(jià)格。這一案例充分說(shuō)明對于關(guān)鍵性條款最好不要采取援引的方式，如果進(jìn)行援引也要拿到被援引文件的原件，否則在訴訟中就要承擔“舉證不能”的 法律 風(fēng)險，而且還要支付額外的成本來(lái)實(shí)現訴訟目的，這無(wú)疑增加了企業(yè)的負擔。

　　1.2縮略用語(yǔ)應作定義

　　合同語(yǔ)言追求言簡(jiǎn)意賅，但并不是說(shuō)只要簽約時(shí)雙方經(jīng)辦人員能明白用意就可以任意縮略。凡是在合同內落字的詞語(yǔ)均要反復推敲，以保證僅能得出唯一性的解釋?zhuān)�絕不可存有歧義以至于在合同履行過(guò)程中成為被對方致命攻擊的武器。對于可能存在歧義的意思表示，筆者主張要么用長(cháng)句表述，可以多用限定語(yǔ)，不要嫌繁瑣；要么采用定義的方式，明確其在合同內的具體涵義，以避免將來(lái)去證明真實(shí)意思表示的麻煩。

　　1.3履約順序格外注意

　　在合同履行過(guò)程中，有些企業(yè)由于擔心對方的履約能力問(wèn)題而停止履行合同義務(wù)，殊不知這已使自身淪為違約方，并可能要承擔違約責任。為避免前述情形的出現，起草合同時(shí)在合同義務(wù)的安排上應盡量將對方合同義務(wù)的履行時(shí)間放在己方之前。當然，如果雙方談判地位懸殊，在履約順序上無(wú)法作出有利的約定，那么在懷疑對方的履約能力時(shí)，應該依據合同法對不安抗辯權的規定來(lái)有禮、有力、有節地維護己方的合法權益。

　　1.4生效條款認真設計

　　當事人一般會(huì )約定合同在簽字蓋章后生效，當然法律法規要求辦理批準或登記手續方可生效的合同另當別論。但是，一些公司考慮到母公司對該項目有不予批準的可能，有時(shí)會(huì )與對方約定合同在母公司批準后生效。但是，市場(chǎng)競爭瞬息萬(wàn)變，附條件生效的條款反而給對方留下了毀約的空間。因此，對于那些對企業(yè)未來(lái) 發(fā)展 至關(guān)重要的項目，承辦人員在設計合同生效條款時(shí)要作出充分的考慮，以避免因內部審批效率問(wèn)題而錯失商機。

　　1.5合同內容宜繁忌簡(jiǎn)

　　由于受傳統計劃 經(jīng)濟 和儒家禮讓文化的影響，一些企業(yè)的領(lǐng)導干部及具體業(yè)務(wù)承辦人員對合同內容的詳略程度存在錯誤認識，甚至感覺(jué)難以破開(kāi)情面與對方商榷具體詳細的條款，認為在合同履行中去相互磨合更為穩妥。這實(shí)際上已經(jīng)為合同的履約風(fēng)險埋設下了重大隱患，且往往在對方不誠信的情況下容易被對方加以利用。為防范出現前述情形，筆者一貫主張“先小人后君子”，在起草合同時(shí)應盡量預見(jiàn)到履行中可能發(fā)生的各種情形并予以規范，可以說(shuō)“不怕寫(xiě)不好，就怕想不到”，合同內容約定的越詳細對雙方的保護力度就越大。

　　1.6解約條款增加主動(dòng)筆者注意到許多合同在起草時(shí)未約定解約條款，在對方遲延履行主要債務(wù)的情形下，只能依據合同法規定的法定解除權，先行履行法定的催告義務(wù)，如對方在合理期限內仍未予履行，則通過(guò)發(fā)出解約通知來(lái)解除合同。上述程序嚴格限定了守約方的解約步驟，在某種程度上增加了守約方解約的時(shí)間成本，實(shí)際上不利于對守約方的保護。為防患于未然， 企業(yè) 在起草合同時(shí)應著(zhù)力設計解約條款，以使己方在對方違約時(shí)處于更為主動(dòng)的地位。

　　2、合同審核是風(fēng)險防范的保障

　　2.1審核流程必不可少企業(yè)一般通過(guò)制定合同管理辦法來(lái)規范內部的合同流轉程序，但一些企業(yè)對合同的審核重視不夠，部分業(yè)務(wù)部門(mén)的承辦人員甚至認為合同審查是憑空挑錯、故意找茬，對其他部門(mén)的審核意見(jiàn)存在抵觸心理。事實(shí)上，人無(wú)完人，每個(gè)人、每個(gè)部門(mén)的知識多都局限于本專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域內，而從一份合同的內容上看，除包括業(yè)務(wù)條款外，還包括財務(wù)、稅收、 法律 等多個(gè)條款，這些方面單純依靠業(yè)務(wù)部門(mén)作出判斷難免會(huì )失之偏頗。所以，一份合同在初稿完成后，交由相關(guān)部門(mén)審核是對公司利益的最大保護。

　　2.2審核部門(mén)合理確定如上所述，審核流程必不可少。但是，如何確定企業(yè)內部參與審核的部門(mén)，以保證有必要參與審核的部門(mén)都能參與進(jìn)來(lái)，同時(shí)又不至于因為參與審核的部門(mén)過(guò)多而導致合同流轉的效率下降。根據目前大多數企業(yè)的部門(mén)設置模式，一份合同在業(yè)務(wù)部門(mén)擬定初稿后，一般應由業(yè)務(wù)部門(mén)提請法務(wù)部門(mén)、財稅部門(mén)來(lái)從各自的專(zhuān)業(yè)角度審核把關(guān)。多數企業(yè)能夠做到合同的法律審核，但對財稅審核往往重視不夠，甚至認為沒(méi)有必要，只是將財稅部門(mén)簡(jiǎn)單地理解為企業(yè)出納的角色。這種錯誤的認識往往會(huì )使企業(yè)在資金籌措、稅務(wù)規劃方面由于欠缺事前考慮而限于被動(dòng)，并最終增加企業(yè)的交易成本。有鑒于此，建議企業(yè)在合同審核時(shí)不應遺漏財稅部門(mén)，對于交易金額較大的合同，更應從 經(jīng)濟 角度做好論證以確定最佳的交易模式。

　　2.3審核時(shí)間不宜倉促企業(yè)在合同審核過(guò)程中容易影響審核質(zhì)量的因素還包括審核時(shí)間過(guò)于倉促。有的合同，業(yè)務(wù)承辦部門(mén)到了簽署當日才提請相關(guān)部門(mén)審核，審核時(shí)間甚至可以以分 計算 .這樣做，一方面是對其他部門(mén)工作人員不夠尊重，另一方面會(huì )直接影響合同的審查質(zhì)量。我們知道，合同審查不是讀小說(shuō)，合同內的用詞用語(yǔ)不得有半點(diǎn)馬虎大意，合同語(yǔ)言需要反復推敲以避免產(chǎn)生歧義。業(yè)務(wù)承辦部門(mén)在初稿形成后，應盡早交予相關(guān)部門(mén)審核，并詳細向審核部門(mén)交待合同簽署的背景，以及己方關(guān)注的關(guān)鍵條款，以使審核人員能夠準確把握合同的主旨。

　　3、合同履行是風(fēng)險防范的關(guān)鍵

　　3.1履行義務(wù)依約進(jìn)行在合同管理的過(guò)程中，我們不僅強調要簽署一份漂亮的合同，更要強調合同的履行不要走樣。我們注意到，部分業(yè)務(wù)承辦人員的合同意識比較淡薄，合同簽訂后竟被束之高閣，在履行合同時(shí)則隨意而為，導致與對方當事人產(chǎn)生矛盾，平添了不少麻煩。毋庸置疑，合同作為簽約雙方對交易行為真實(shí)意思的表示，應被視為約束當事人雙方的“法律”，在履行過(guò)程中應被嚴格遵守，不容許任何一方恣意踐踏，以維護交易的安全性和穩定性。建議合同承辦人員應將合同隨時(shí)放在案頭，作為履行己方義務(wù)和接受對方履約行為的依據，做到一切以生效的合同為準繩。

　　3.2變更合同重新審核合同在履行過(guò)程中很有可能會(huì )遇到一些在簽訂合同時(shí)未能預見(jiàn)到的情況，對于這類(lèi)問(wèn)題雙方當事人應采取書(shū)面協(xié)議的方式，以避免在未來(lái)發(fā)生糾紛的情況下對協(xié)議的內容糾纏不清。書(shū)面協(xié)議的具體內容大體包括兩種類(lèi)別，一種是對原合同未作約定的事項進(jìn)行補充，一種是對原合同已作約定的事項予以變更。在起草時(shí)要注意與原合同的銜接，并建議按照合同的審核流程再次流轉審查，以使合同的履行不偏離 企業(yè) 的立約宗旨，避免出現合同履行失控的情況。

　　3.3履行當中保留證據雙方當事人在合同履行過(guò)程中往往會(huì )采取往來(lái)函件的方式溝通信息，一些函件在內容上涉及雙方的權利義務(wù)關(guān)系，在發(fā)生糾紛時(shí)具有證據作用，應作為重要文件予以保留。合同承辦人員應將合同及履約過(guò)程中形成的全部函件、憑證歸檔管理，便于在雙方發(fā)生 法律 糾紛的情況下收集整理證據材料。

　　當然，筆者在工作當中歸納整理的上述點(diǎn)滴體會(huì )囊括不了業(yè)務(wù)實(shí)踐當中合同風(fēng)險的全部?jì)热�。合同風(fēng)險的識別防范與合同管理人員的業(yè)務(wù)水平及職業(yè)素養休戚相關(guān)。但是我們堅信，只要多學(xué)習多思考，就會(huì )不斷提高我們的合同管理水平，為企業(yè)的 發(fā)展 壯大更好地發(fā)揮保駕護航的作用。