專(zhuān)題五建設工程質(zhì)量相關(guān)法規解讀與典型案件

　　5.1 建設工程質(zhì)量相關(guān)法規的主要內容

　　1《中華人民共和國建筑法》第六十、六十一條、六十二條規定

　　2《建設工程質(zhì)量管理條例》第九條、二十八、四十條規定

　　3《合同法》第二百八十一條規定

　　4《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》第三條規定

　　5《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十一、十三、二十七條規定

　　5.2 建設工程質(zhì)量相關(guān)法規解讀

　　5.2.1發(fā)包人和承包人承擔質(zhì)量責任的分析

　　法律對建設工程質(zhì)量與對一般產(chǎn)品質(zhì)量的關(guān)注是有所不同的，這不僅因為建設工程的固定性、一次性和不確定性等特點(diǎn)所致，更因為是建設工程的使用者或管理者具有不特定性，從而使建設工程的質(zhì)量關(guān)系到不特定人的生命安全和財產(chǎn)安全，關(guān)系到社會(huì )資源的合理利用，關(guān)系到整個(gè)社會(huì )效率。因此，作為經(jīng)過(guò)委托承建（或自建）、用于銷(xiāo)售（或自用）的產(chǎn)品的建設工程質(zhì)量的規定不適用于主要針對一般產(chǎn)品的《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》，而單獨適用《建設工程質(zhì)量管理條例》。

　　1.發(fā)包人的質(zhì)量責任

　　從建設工程施工承包合同層面看，由發(fā)包人對工程質(zhì)量承擔相應責任的主要情形有：

　?。?）發(fā)包方提供有缺陷的設計文件、勘察數據、施工圖紙以及說(shuō)明書(shū)等資料

　?。?）發(fā)包方提供或者指定購買(mǎi)的建筑材料、建筑配件、設備不符合國家強制性標準

　?。?）肢解發(fā)包建設工程

　?。?）直接指定分包人或指定專(zhuān)業(yè)分包

　　2.承包人的質(zhì)量責任

　　從建設工程施工承包合同層面看，由承包人對工程質(zhì)量承擔相應責任的主要情形有：

　?。?）未按照工程設計圖紙和施工技術(shù)規范施工

　?。?）未按相關(guān)約定，對建筑材料、設備等進(jìn)行檢驗

　?。?）未按相關(guān)約定，使用不合格或不符合合同約定的建筑材料、設備等

　　5.2.2發(fā)包人和承包人共同對工程質(zhì)量承擔責任的情形

　　如果在發(fā)包人已經(jīng)違約的情況下，承包人履行其法定義務(wù)是可以避免建設工程質(zhì)量缺陷的發(fā)生，但承包人卻沒(méi)有履行其法定義務(wù)，從而造成了建設工程質(zhì)量缺陷的發(fā)生，這種情況就是法律上的混合過(guò)錯。為此，發(fā)包人與承包人共同承擔工程質(zhì)量缺陷的法律責任。發(fā)包人與承包人混合過(guò)錯而造成工程質(zhì)量問(wèn)題的情形主要有以下幾種。|建設工程教育網(wǎng)|

　　1.發(fā)包方提供有缺陷的設計文件、勘察數據、施工圖紙以及說(shuō)明書(shū)等資料，施工單位未按合同或法律規定對資料進(jìn)行必要的審查

　　若發(fā)包人未按時(shí)提供所需要的技術(shù)資料的，一般承擔順延工期的責任，若發(fā)包人未按質(zhì)提供所需要的技術(shù)資料的，承包人雖履行了必要的審查義務(wù)，但是，以一個(gè)有經(jīng)驗的承包人而言是不可能發(fā)現這種缺陷的，并按圖施工了，所造成的建設工程質(zhì)量缺陷的責任，由發(fā)包人自已承擔。

　　若發(fā)包人未按要求的質(zhì)量提供所需要的技術(shù)資料的，承包人或沒(méi)有履行審查義務(wù)，或者履行了審查義務(wù)，而作為一個(gè)有經(jīng)驗的承包人而言是應該發(fā)現這種缺陷而事實(shí)沒(méi)有發(fā)現這種缺陷的，并按圖已經(jīng)施工，所造成的建設工程質(zhì)量缺陷的責任，在發(fā)包人承擔責任的同時(shí)，承包人也應當承擔相應的過(guò)錯責任。

　　以上問(wèn)題的關(guān)鍵是如何定義“有經(jīng)驗的承包人認當發(fā)現而未發(fā)現”，應該主要從以下三個(gè)方面來(lái)衡量：

　　1）從設計文件、勘察數據、施工圖紙以及說(shuō)明書(shū)等資料缺陷的嚴重程度，是否屬于一般原理的錯誤所造成的（或是計算筆誤造成的），并以承包人應具有的專(zhuān)業(yè)知識（而不需要很深的相關(guān)專(zhuān)業(yè)知識）就能判斷的缺陷；

　　2）承包人資質(zhì)等級以及投標書(shū)介紹的業(yè)績(jì)所應具有的經(jīng)驗程度，或是否具有較高等級的施工企業(yè)資質(zhì)并具有相應的實(shí)際工作經(jīng)驗；

　　3）缺陷與經(jīng)驗的匹配程度：若二者是匹配的，則可認定為“有經(jīng)驗的承包人應當發(fā)現而未發(fā)現”，反之，則不應認定為“有經(jīng)驗的承包人應當發(fā)現而未發(fā)現”。

　　2.發(fā)包方提供或者指定購買(mǎi)的建筑材料、建筑配件、設備不符合國家強制性標準，施工方未按法律規定或合同約定正確履行檢驗義務(wù)

　　若發(fā)包人未按時(shí)提供所需要的建筑材料、建筑構配件、設備以及商品混凝土的，一般承擔順延工期的責任。若發(fā)包人未按質(zhì)提供建筑材料、建筑構配件、設備以及商品混凝土的，承包人沒(méi)有檢驗或檢驗不合格仍繼續使用的，造成建設工程質(zhì)量缺陷，在發(fā)包人承擔責任的同時(shí)，承包人也應當承擔相應的過(guò)錯責任。|建設工程教育網(wǎng)|

　　3.發(fā)包人直接指定分包人（或指定專(zhuān)業(yè)分包人），而總承包人未履行（或未充分履行）總包管理義務(wù)

　　無(wú)論是分包人或承包人自己選定的合法分包，還是發(fā)包人直接指定的分包，作為總承包人均應履行總包管理的職責。發(fā)包人直接指定分包，造成建設工程質(zhì)量缺陷的，若總承包人履行總包管理職責的，則由發(fā)包人自己承擔過(guò)錯責任；若總承包人沒(méi)有履行或沒(méi)有完全履行總包管理職責的，在發(fā)包人承擔責任的同時(shí)，承包人也應當承擔由于履行總包管理職責瑕疵的過(guò)錯責任。

　　5.2.3工程質(zhì)量返修與工程質(zhì)量保修二種不同法律概念所對應的費用承擔分析

　　建設工程質(zhì)量標準可分為兩種層次：第一層次是法定的質(zhì)量標準，即國家的強制性的標準；第二層次是約定的質(zhì)量標準，即承發(fā)包雙方在建設工程施工承包合同中以及作為合同附件的技術(shù)文件中約定的質(zhì)量標準。

　　在施工承包范圍內，建設工程質(zhì)量標準遵循“有約定，從約定；無(wú)約定，從法定。”若約定的質(zhì)量范圍與法定的質(zhì)量范圍重疊，則重疊部分，取其高標準為準；未重疊部分，若有法定標準的，按法定標準；若無(wú)法定標準的，按約定標準。

　　承包人承擔工程質(zhì)量責任的期間可分為兩個(gè)階段：

　　第一階段是從開(kāi)工開(kāi)始到竣工驗收合格之前，這一階段通常稱(chēng)為返修責任，即承包人對在施工中出現的質(zhì)量缺陷，應當負責返修。

　　第二階段是從竣工驗收合格之后到保修期結束，這一階段通常稱(chēng)為保修責任，即承包人對在保修期中出現的質(zhì)量缺陷，應當負責保修。

　　承包人承擔返修責任和承擔保修責任的分界點(diǎn)是建設工程竣工日期。而保修期一般又分為兩種情況：第一種情況是遵循法定的保修期，第二種情況是遵循約定的保修期。但是約定的保修期不得低于法定的保修期，若低于法定保修期，則以法定的保修期為準。

　　竣工日期的確定同樣遵循“有約定從約定，無(wú)約定從法定”的原則：

　　1）若建設工程完工后，經(jīng)承發(fā)包雙方簽字確認某一日期為竣工日期的，應以雙方確認的日期為竣工日期；

　　2）若建設工程完工后，承發(fā)包雙方對實(shí)際竣工日期有爭議的，應按以下法律規定來(lái)確定竣工日期：

　?、偃绻こ炭⒐を炇蘸细竦?，以竣工驗收合格之日為竣工日期。

　?、谌绻邪艘烟峤豢⒐を炇請蟾?，發(fā)包人拖延驗收的，則以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。

　?、劢ㄔO工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

　　在竣工日期之前，發(fā)現建設工程質(zhì)量存在缺陷，理應由承包人承擔其責任。其承擔責任的方式主要由：修理、返工或改建，使其所承建的建設工程質(zhì)量符合標準，所發(fā)生的費用由承包人自已承擔，若造成發(fā)包人損失，承包人還應按約定或法定承擔賠償責任。

　　當竣工日期之后，承包人就開(kāi)始承擔保修義務(wù)。保修責任是承包人對建設工程質(zhì)量瑕疵擔保的體現。所謂瑕疵擔保是承擔交付義務(wù)的當事人對其所交付的標的物保證無(wú)瑕疵的承諾。

　　所以，在建設工程施工承包合同中往往會(huì )出現兩個(gè)不同概念，即工程質(zhì)量保證金與工程質(zhì)量保修金，工程質(zhì)量保證金，是指承包人根據發(fā)包人的要求，在建設工程承包合同履行前，交付給發(fā)包人，用以保證建設工程施工質(zhì)量的金錢(qián)擔保。主要用于保證建設工程竣工驗收前建設工程施工質(zhì)量；而質(zhì)量保修金，是指承發(fā)包雙方當事人根據法律關(guān)于保修制度要求，在建設工程竣工驗收后，從應付工程款中預留一定比例的金額用以維修在保修期限內出現的質(zhì)量缺陷的金錢(qián)擔保。

　　5.3 建設工程質(zhì)量糾紛典型案件分析

　　5.3.1基本案情

　　2004年，中建系統某公司與上海某公司就某商業(yè)大廈的建設簽訂總承包合同，并由某境外建筑設計公司擔任建筑設計和施工管理工作。2005年11月，在該商業(yè)大廈工程完工后驗收時(shí)，雖然該工程通過(guò)了當地質(zhì)量監督部門(mén)的驗收，但發(fā)包人發(fā)現多項缺陷部位和需整改項目，因此沒(méi)有直接核發(fā)竣工證明，而是要求承包商予以修繕和盡快完工。此后，2006年3月12日，建筑設計公司才向承包商發(fā)出“實(shí)際竣工證明書(shū)”，確認實(shí)際竣工期是2005年11月16日，保修期為一年，至2006年11月15日止。同時(shí)指出，未完善的項目應按期進(jìn)行修繕，未調試的系統自系統測試通過(guò)之日起計算保修期。

　　2006年5月，發(fā)包人與承包人達成最終結算書(shū)，確認工程總價(jià)款，發(fā)包人未按期履約。2006年12月20日，承包人以欠付工程款為由向法院起訴，發(fā)包人則以承包人質(zhì)量缺陷造成的違約損失、租金損失、修復工作的費用以及其他費用提出反訴。本案起訴中的工程欠款，在司法鑒定后雙方質(zhì)證沒(méi)有什么分歧，但是對本案的反訴則存在較大的爭議。|建設工程教育網(wǎng)|

　　5.3.2爭議焦點(diǎn)

　　1）本案工程約定的保修期是否有效？

　　2）保修期內所發(fā)生的質(zhì)量缺陷的責任承擔？

　　3）保修期屆滿(mǎn)后對于質(zhì)量缺陷責任如何承擔？

　　5.3.3簡(jiǎn)要評析

　　1.本案工程質(zhì)量保修期的約定是部分有效

　　爭議雙方約定建設工程保修期時(shí)，只能高于法律規定的標準，不能低于法律規定的標準。對此，本案雙方的協(xié)議沒(méi)有全部遵守法律的規定，對法律有明確規定的保修期限的部位，按法律規定的保修期，對法律沒(méi)有明確規定保修期的部位，則按雙方約定的保修期。設計文件所規定的該工程的合理使用年限一般是指建筑物的設計單位按設計的建筑物的地基基礎和主體結構形式、施工方式和工藝等技術(shù)條件所確定的保證該建筑物正常使用的最低年限。

　　法律規定，無(wú)論是法定的保修期，還是約定的保修期，保修期起算時(shí)間均自建設工程竣工驗收合格之日起計算。

　　2.保修期內的質(zhì)量缺陷的責任遵循“各負其責”的原則

　　由此可見(jiàn)，對于在保修期內發(fā)現的質(zhì)量缺陷，施工單位首先有責任進(jìn)行維修，而后確認缺陷的責任方并追究其責任。

　　3.保修期屆滿(mǎn)后因工程質(zhì)量造成損害可提出侵權賠償的要求

　　《建設工程質(zhì)量管理條例》沒(méi)有對保修期屆滿(mǎn)后質(zhì)量缺陷的賠償責任應如何承擔作出相應的規定，但是，《建筑法》第八十條規定：“在建筑物的合理使用壽命內，因建筑工程質(zhì)量不合格受到損害的，有權向責任者要求賠償。|建設工程教育網(wǎng)|”根據該條款的規定，不是所有的在保修期后出現的質(zhì)量缺陷都可以要求賠償，只有存在“損害”的質(zhì)量缺陷才可能要求賠償。即是基于侵權責任要求責任人承擔賠償義務(wù)。

　　而侵權責任必須具備四個(gè)必要條件：損害事實(shí)的客觀(guān)存在；行為的違法性，即違反了強制性的法律規定；違法行為和損害事實(shí)之間的因果必然關(guān)系；行為人的過(guò)錯。

　　因此保修期屆滿(mǎn)后對于質(zhì)量缺陷責任的承擔，必須證明這四個(gè)要件全部存在。若不能證明存在侵權行為，則不能就保修期屆滿(mǎn)后出現的質(zhì)量缺陷要求責任方承擔賠償責任。