提要：企業(yè)合同管理指企業(yè)對以自身為當事人的合同依法進(jìn)行訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止以及審查、監督、控制等一系列行為，是市場(chǎng)經(jīng)濟的外在表現，通過(guò)合同管理，現代企業(yè)在市場(chǎng)中實(shí)現平等的制約和權利，從而為當事人營(yíng)造一個(gè)公平的環(huán)境。在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下，市場(chǎng)的運作需要合同�！逗贤�法》規定合同有三種形式：口頭、書(shū)面和其他形式。市場(chǎng)是靠合同運作的，市場(chǎng)主體各方都是靠合同去履行其權利義務(wù)的。合同的成立必須以市場(chǎng)為前提。合同是市場(chǎng)的產(chǎn)物，是市場(chǎng)可持續發(fā)展的動(dòng)力。合同產(chǎn)生在合同管理的前期階段，在這一階段往往受到高度重視，一旦合同簽訂了，施工任務(wù)到手了，合同就束之高閣了，甚至忘記了，忘記了合同履行過(guò)程是實(shí)現權利義務(wù)的過(guò)程，而僅僅把它看成是生產(chǎn)過(guò)程，回復到計劃經(jīng)濟的舊觀(guān)念上去。因此，合同管理的問(wèn)題大多數產(chǎn)生在中期和后期履行階段。但這并不是說(shuō)前期階段就沒(méi)有問(wèn)題，前期階段所出現的問(wèn)題，多數是由于急于簽成合同而過(guò)于草率。

　　所以，我將從以下幾個(gè)方面論述合同在現代企業(yè)中的運用及管理：一、現代企業(yè)合同管理中存在的主要問(wèn)題；二、企業(yè)合同管理中存在問(wèn)題的主要原因；三、解決企業(yè)合同管理中存在問(wèn)題的對策。

　　市場(chǎng)經(jīng)濟在某種意義上說(shuō)是法制經(jīng)濟，再貼近些說(shuō)，是契約經(jīng)濟。合同是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，是商品交換的法律表現形式�，F代社會(huì )可以講是合同社會(huì )。企業(yè)的經(jīng)濟往來(lái)，主要是通過(guò)合同形式進(jìn)行的。所以，一個(gè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)成敗和合同與合同管理有密切關(guān)系。因此，必須十分重視合同及合同管理。企業(yè)合同管理是指企業(yè)對以自身為當事人的合同依法進(jìn)行訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止以及審查、監督、控制等一系列行為的總稱(chēng)。其中訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止是合同管理的內容；審查、監督、控制是合同管理的手段。合同管理必須是全過(guò)程的、系統性的、動(dòng)態(tài)性的。全過(guò)程就是由洽談、草擬、簽訂、生效開(kāi)始，直至合同失效為止。我們不僅要重視簽訂前的管理，更要重視簽訂后的管理。系統性就是凡涉及合同條款內容的各部門(mén)都要一起來(lái)管理。動(dòng)態(tài)性就是注重履約全過(guò)程的情況變化，特別要掌握對我方不利的變化，及時(shí)對合同進(jìn)行修改、變更、補充或中止和終止①。

　　一、 現代企業(yè)合同管理中存在的主要問(wèn)題：

　�。ㄒ唬┖贤�簽訂階段的問(wèn)題：

　　合同簽訂階段常見(jiàn)的問(wèn)題有：

　　1、合同主體不當。合同當事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一，而合格的主體，首要條件應當是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的合同當事人。這里要防止兩種傾向：一是雖然具有上述兩種能力，但不是合同當事人，即當事人錯位，也是合同主體不當；二是雖然是合同當事人，但卻不具有上述兩種能力，同樣是合同主體不當②。

　　2、合同文字不嚴謹。不嚴謹就是不準確，容易發(fā)生歧義和誤解，導致合同難以履行或引起爭議。依法訂立的有效的合同，應當體現雙方的真實(shí)意思。而這種體現需要靠準確明晰的合同文字作載體�？梢哉f(shuō)，合同講究咬文嚼字。

　　3、合同條款掛一漏萬(wàn)。就是說(shuō)不全面、不完整，有缺陷、有漏洞。常見(jiàn)漏掉的往往是違約責任。有些合同只講好話(huà)，不講丑話(huà)；只講正面的，不講反面的，不懂得簽合同應當“先小人后君子”的訣竅，一旦發(fā)生違約，在合同中看不到違約如何處理的條款。

　　4、只有從合同而沒(méi)主合同。主合同是指能夠獨立存在的合同，如建筑工程總承包合同等。從合同是指以主合同的存在為前提才能成立的合同，如建筑工程分承包合同、保證合同、抵押合同等。沒(méi)有主合同的從合同是沒(méi)有根據的合同，是“無(wú)源之水”，而“無(wú)源之水”是不存在的。

　　5、違反法律法規簽訂無(wú)效合同�！逗贤�法》第52條規定，違反法律、行政法規的強制性規定簽訂的合同屬于無(wú)效合同，而無(wú)效合同是不受法律保護的。目前不少建筑企業(yè)所簽訂的合同，有些是以合法形式掩蓋非法目的的，實(shí)質(zhì)也是無(wú)效合同③。

　　6、境外合同文本的疑問(wèn)。我國加入WTO后，有些合同使用境外文本。由于國情和語(yǔ)言文字不同，加上翻譯問(wèn)題，這些合同文本存在不少疑問(wèn)。對這些疑問(wèn)不能回避，必須在合同上加以澄清，弄清其含義，或堵塞其漏洞，以免造成損失。

　�。ǘ�）合同履約階段的問(wèn)題：

　　1、應變更合同的沒(méi)有變更。在履約過(guò)程中合同變更是正常的事情，問(wèn)題在于不少負責履約的管理人員缺乏這種及時(shí)變更的意識，結果導致了損失。合同變更包括合同內容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過(guò)對原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的的實(shí)現。作為承包方的建筑施工企業(yè)，更重要是為了維護自己的合法權益，關(guān)鍵在于變更要及時(shí)。

　　2、應當發(fā)出的書(shū)函（會(huì )議紀要）沒(méi)有發(fā)。在履約過(guò)程中及時(shí)地發(fā)出必要的書(shū)函，是合同動(dòng)態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是建筑企業(yè)自我保護的一種招數，可惜這一點(diǎn)往往被忽視，結果受到懲罰。

　　3、應鑒證確認的沒(méi)有辦理鑒證確認。履約過(guò)程中的鑒證是一種正常行為。但有些公司的管理人員對此并不重視，當發(fā)生糾紛時(shí)，也因無(wú)法舉證而敗訴。

　　4、應當追究的卻過(guò)了訴訟時(shí)效。如：建筑行業(yè)被拖欠工程款的情況相當嚴重，有些拖欠沒(méi)有訴諸法律，但當起訴時(shí)才發(fā)現已超過(guò)了兩年的訴訟時(shí)效，無(wú)法挽回損失。超過(guò)了訴訟時(shí)效等于放棄債權主張，等于權利人放棄了勝訴權。

　　5、應當行使的權利沒(méi)有行使�！逗贤�法》賦予了合同當事人的抗辯權，但大多數公司不會(huì )行使。發(fā)包方不按合同約定支付進(jìn)度款，如：建筑公司可以行使抗辯權停工，但卻沒(méi)有行使，怕單方面停工要承擔違約責任，結果客觀(guān)上造成了墊資施工，發(fā)包方的欠款數額愈來(lái)愈大，問(wèn)題更難解決④。

　　6、應當重視證據（資料）的法律效力的卻沒(méi)有得到足夠的重視。并不是所有書(shū)面證據都具有法律效力的。有效的證據，應當是原件的、與事實(shí)有關(guān)的、有蓋章和（或）簽名的、有明確內容的、未超過(guò)期限的。不具備法律效力的書(shū)面證據只是廢紙一張。

　　二、 企業(yè)合同管理中存在問(wèn)題的主要原因：

　�。ㄒ唬�歷史根源當今的企業(yè)，特別是老的國有企業(yè)，大多數是從計劃經(jīng)濟時(shí)期走過(guò)來(lái)的，不少企業(yè)領(lǐng)導和管理人員的思想方法和管理方式以及管理制度都帶有計劃經(jīng)濟的色彩。

　　八十年代初期，改革開(kāi)放，由計劃經(jīng)濟逐步轉向市場(chǎng)經(jīng)濟，出現了市場(chǎng)競爭，廣大從業(yè)人員開(kāi)始接觸合同，引入合同意識和合同管理，但由于處在起步階段，因此，當時(shí)的合同是很不規范的，也沒(méi)有什么示范文本，合同的內容過(guò)于簡(jiǎn)單和粗糙，甚至有漏洞，并由此引出了不少教訓，交了不少學(xué)費。辛辛苦苦贏(yíng)得的利潤，到頭來(lái)由于合同的漏洞，一場(chǎng)官司就輸掉了，甚至賠上了老本。作為建筑施工企業(yè)的領(lǐng)導，深感合同的重要，深感加強合同管理的重要。

　　對比八十年代初期，現在企業(yè)的合同管理完善得多了，可以說(shuō)基本到位。但三十多年計劃經(jīng)濟體制的殘余影響，至今在合同與合同管理上仍然存在一些問(wèn)題。

　�。ǘ�）認識根源主要是不少從業(yè)人員對市場(chǎng)與合同、合同與合同管理兩對關(guān)系缺乏認識。

　　首先，是對市場(chǎng)與合同的關(guān)系缺乏認識。在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下，這是一種相互依存的關(guān)系。一方面，市場(chǎng)的運作需要合同�！逗贤�法》規定合同有三種形式：口頭、書(shū)面和其他形式。這三種形式概括了市場(chǎng)全部交易行為方式。也就是說(shuō)，市場(chǎng)是靠合同運作的，市場(chǎng)主體各方都是靠合同去履行其權利義務(wù)的。另一方面，合同的成立必須以市場(chǎng)為前提。沒(méi)有市場(chǎng)談不上什么合同。合同是市場(chǎng)的產(chǎn)物，是市場(chǎng)可持續發(fā)展的動(dòng)力。有些業(yè)內人士不了解市場(chǎng)與合同的必然聯(lián)系和相互依存的關(guān)系，只顧到市場(chǎng)承攬任務(wù)，卻不去簽訂合同或者草率簽訂，結果遇上糾紛就沒(méi)有協(xié)商與調解的依據，或者依據不足⑤。

　　其次，是對合同與合同管理的關(guān)系缺乏認識，這也是一種相互依存的關(guān)系。合同管理是合同洽談、草擬、簽訂、履行、變更、中止、終止或解除全過(guò)程的管理。合同產(chǎn)生在合同管理的前期階段，在這一階段往往受到高度重視，一旦合同簽訂了，施工任務(wù)到手了，合同就束之高閣了，甚至忘記了，忘記了合同履行過(guò)程是實(shí)現權利義務(wù)的過(guò)程，而僅僅把它看成是生產(chǎn)過(guò)程，回復到計劃經(jīng)濟的舊觀(guān)念上去。因此，合同管理的問(wèn)題大多數產(chǎn)生在中期和后期履行階段。但這并不是說(shuō)前期階段就沒(méi)有問(wèn)題，前期階段所出現的問(wèn)題，多數是由于急于簽成合同而過(guò)于草率。

　�。ㄈ�）法律根源這里是指合同的法律根源。根源在于兩個(gè)滯后：合同法律滯后和我們的合同法律意識滯后。前期的計劃經(jīng)濟年代，我國沒(méi)有合同法，因為計劃經(jīng)濟不需要合同，也就不需要合同法了。1993年修改了《經(jīng)濟合同法》，但這次修改只是臨時(shí)性的，并沒(méi)有消除合同法諸法并存和有關(guān)法規相互沖突的現象。直至1999年3月才制定了統一的合同法。由此可見(jiàn)，我國的合同法律是滯后的。換言之，在近二十年的改革開(kāi)放進(jìn)程中，在十年的市場(chǎng)經(jīng)濟進(jìn)程中，我們所處的合同法律環(huán)境是不完善的。

　　我們企業(yè)的從業(yè)人員的合同法律意識更為滯后，最明顯的表現是不認識合同與合同法律的關(guān)系，訂立和履行合同往往離開(kāi)合同法律，想怎么寫(xiě)就怎么寫(xiě)，想怎么簽就怎么簽，缺乏依法訂立和履行的意識，以致產(chǎn)生了本文第一部分的問(wèn)題，造成不少失誤和損失。我們說(shuō)，合同法律是合同訂立和履行全過(guò)程的法律依據，也就是說(shuō)合同要依法訂立。合同法律的作用，從宏觀(guān)來(lái)說(shuō)是維護社會(huì )主義市場(chǎng)秩序，發(fā)展社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟；從微觀(guān)來(lái)說(shuō)是規范合同各方主體的行為，維護他們的合法權益。任何離開(kāi)合同法律所簽訂的合同都是無(wú)效合同，不受法律保護。

　�。ㄋ模┲贫雀�源這里是指企業(yè)缺乏一套嚴謹的合同管理制度，對合同管理未能體現規范化、法制化和科學(xué)化的要求。

　　由于存在以上幾個(gè)根源，因而也導致了企業(yè)合同管理制度滯后，跟不上合同管理的客觀(guān)要求。建筑業(yè)改革開(kāi)放初期，企業(yè)只有合同而沒(méi)有合同管理。由于吃虧交了學(xué)費，于是開(kāi)始建立企業(yè)的合同管理制度，但很不完善。及至九十年代中后期才不斷補充完善，由合同的洽談、簽訂、履行、變更到中止或終止、解除全過(guò)程的各個(gè)環(huán)節，用制度規定下來(lái)。到目前為止，企業(yè)的合同管理，可以說(shuō)基本上有章可循（不能說(shuō)沒(méi)有空白與死角）。但由于有以上幾個(gè)根源，加上舊的習慣勢力的影響，有章不循的現象還不時(shí)出現。

　　三、解決企業(yè)合同管理中存在問(wèn)題的對策

　�。ㄒ唬� 現代企業(yè)的合同管理機構和管理模式首先，合同訂立由企業(yè)法律顧問(wèn)部門(mén)管理。在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下，企業(yè)為實(shí)現一定的經(jīng)濟目的，明確相互權利義務(wù)關(guān)系而簽訂的合同是民事合同，企業(yè)通過(guò)合同所確立的民事關(guān)系，是—種受法律保護的民事法律關(guān)系，所以通過(guò)簽訂合同建立民事法律關(guān)系的行為是一種民事法律行為。由此可見(jiàn)，由于合同本身的特征，決定了合同不同于企業(yè)內部的生產(chǎn)人事、財務(wù)等管理工作，已超越了企業(yè)自身的界限，使之成為一種受法律規范和調整的社會(huì )關(guān)系，涉及大量的法律專(zhuān)業(yè)問(wèn)題，所以合同應由企業(yè)法律顧問(wèn)部門(mén)管理⑥。

　　其次，合同管理應采取企業(yè)法律顧問(wèn)部門(mén)統一歸口管理和各業(yè)務(wù)部門(mén)、各單位分口管理的模式。法律顧問(wèn)部門(mén)作為企業(yè)合同的統一管理部門(mén)，對企業(yè)合同的簽訂和履行負有監督、檢查和指導的職責。具體操作上，對合同實(shí)行分級、劃塊管理，各業(yè)務(wù)部門(mén)（主要有供銷(xiāo)、基建、技改等）和所屬各單位（主要有各個(gè)分公司、駐外機構）作為合同二級管理單位，負責本部門(mén)、本單位的合同簽訂和履行，并向法律顧問(wèn)部門(mén)定期匯報有關(guān)合同的執行情況。這樣．企業(yè)和所屬各部門(mén)、各單位對合同的管理做到機構、人員、制度三落實(shí)，形成完善的合同管理體系⑦。

　�。ǘ�）、合同管理的幾個(gè)方面合同管理的具體內容合同關(guān)系自始至終是一種法律關(guān)系，所以現代企業(yè)的合同管理也應當是自始至終的全過(guò)程的、全方位的管理。根據多年來(lái)我國企業(yè)的合同管理實(shí)踐，合同管理應做好如下幾項工作：

　　1、建立健全合同管理制度。要使合同管理規范化、科學(xué)化、法律化，首先要從完善制度入手，制定切實(shí)可行的合同管理制度，使管理工作有章可循。合同管理制度的主要內容應包括：合同的歸口管理，合同資信調查、簽訂、審批、會(huì )簽、審查、登記、備案，法人授權委托辦法，合同示范文本管理，合同專(zhuān)用章管理，合同履行與糾紛處理，合同定期統計與考核檢查，合同管理人員培訓，合同管理獎懲與掛鉤考核等。建立和健全企業(yè)的合同管理制度，必須根據我國的《合同法》和相關(guān)的法規，以及企業(yè)的實(shí)際情況�！逗贤�法》是建國以來(lái)，特別是開(kāi)放改革以來(lái)，合同管理經(jīng)驗教訓的總結，又是合同理論的實(shí)際運用。分則對合同作出了專(zhuān)門(mén)的法律規定，更有利于我們企業(yè)規范自己的合同管理，維護企業(yè)的合法權益�！逗贤�法》的大多數法律條文都可以納入企業(yè)合同管理制度之中。企業(yè)通過(guò)建立合同管理制度，做到管理層次清楚、職責明確、程序規范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀態(tài)。

　　2、加強合同管理人員的培訓教育。合同管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)的高低，直接影響著(zhù)合同管理的質(zhì)量。通過(guò)學(xué)習培訓，使合同管理人員掌握合同法律知識和簽約技巧，堅持持證上崗和年檢考核制度，這不但增強了合同管理人員的責任感，也提高了合同法律意識。⑴選好人員。企業(yè)領(lǐng)導可依照合同管理人員應具有的素質(zhì)條件，選擇本企業(yè)優(yōu)秀人才擔任合同管理人員，也可以通過(guò)公開(kāi)考評和競爭招聘方式選拔人員。在使用過(guò)程中堅持優(yōu)勝劣汰的原則，把優(yōu)秀人才放在這個(gè)崗位上。⑵組織好在職學(xué)習�？筛鶕�企業(yè)與市場(chǎng)的實(shí)際，組織合同管理人員在職學(xué)習。方式方法可以多種多樣：布置學(xué)習任務(wù)，定期檢查；進(jìn)行短期培訓；結合實(shí)際進(jìn)行正反兩方面的事例分析總結；聽(tīng)電視講座，參加法律專(zhuān)業(yè)或經(jīng)濟管理專(zhuān)業(yè)的考試。同時(shí)必須進(jìn)行職業(yè)道德教育。通過(guò)以上努力，使其在崗位成才。⑶選送有關(guān)院校深造。每個(gè)企業(yè)都應培養較出類(lèi)拔萃的合同管理人員，所以應選擇熱愛(ài)社會(huì )主義、工作出色、有發(fā)展前途的骨干進(jìn)有關(guān)院校深造。企業(yè)要舍得花錢(qián)進(jìn)行智力投資。⑷建立崗位責任制。對合同管理人員必須實(shí)行崗位責任制，明確他們的責、權、利，建立競爭機制，對有貢獻的企業(yè)領(lǐng)域和合同管理人員給予獎勵。

　　通過(guò)以上途徑，全面提升企業(yè)合同管理人員的素質(zhì)，包括他們的思想水平、法制水平、語(yǔ)文水平和業(yè)務(wù)能力。

　　3、重大合同審查管理。企業(yè)重大合同主要有：中外合資合作合同、企業(yè)購并合同、聯(lián)營(yíng)合同，獨家代理協(xié)議、重大技術(shù)改進(jìn)或技術(shù)引進(jìn)合同、涉及擔保的合同、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)與交易合同等。把這些對企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和經(jīng)濟效益影響大的合同挑出來(lái)，做為合同的重點(diǎn)管理對象，從合同的項目論證、對方當事人資信調查、合同談判、文本起草、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛處理的全過(guò)程，都由法律顧問(wèn)部門(mén)參與，嚴格管理和控制，預防合同糾紛的發(fā)生，有效維護企業(yè)合法權益。

　　4、履行監督和結算管理。簽約的目的主要是保障合同的及時(shí)有效履行，防止違約行為的發(fā)生，所以；企業(yè)法律顧．問(wèn)對合同的履行進(jìn)行監督是十分必要的。通過(guò)監督可以知道企業(yè)各類(lèi)合同的履行情況，及時(shí)發(fā)現影響履行的原因，以便隨時(shí)向各部門(mén)反饋，排除阻礙，防止違約的發(fā)生。另外，合同結算是合同履行的主要環(huán)節和內容，法律顧問(wèn)部門(mén)同財務(wù)部門(mén)密切配合；把好合同的結算關(guān)至關(guān)重要，這既是對合同簽訂的審查，也是對合同履行的監督，具體可采取或制定貸款支付復核程序，實(shí)施有效的管理。

　　5、違約糾紛的及時(shí)處理。合同關(guān)系是一種法律關(guān)系，違約行為是一種違法行為，要承擔支付違約金、賠償損失或強制履行等法律后果。法律顧問(wèn)部門(mén)審查合同時(shí)選擇合適的違約條款和糾紛處理條款顯得很重要，一旦發(fā)生違約情形，法律顧問(wèn)要區別情況，及時(shí)采用協(xié)商，仲裁或訴訟等方式，積極維護企業(yè)的合法權益，減少企業(yè)的經(jīng)濟損失⑧。

　　合同管理是企業(yè)法律顧問(wèn)事務(wù)中的一項重要工作，它不再是簡(jiǎn)單的要約、承諾、簽約等內容；而是一種全過(guò)程、全方位、科學(xué)的管理，現代企業(yè)若能對合同實(shí)施有效管理，將為企業(yè)管理水平和經(jīng)濟效益的提高產(chǎn)生巨大的推動(dòng)力。

　　對市場(chǎng)來(lái)說(shuō)，企業(yè)合同管理的重要性和必要性在于：實(shí)現企業(yè)對市場(chǎng)的承諾，體現企業(yè)的誠信，提升企業(yè)的品牌和形象，使企業(yè)更牢固地立足市場(chǎng)，實(shí)現可持續發(fā)展。

　　對企業(yè)來(lái)說(shuō)，合同管理的重要性和必要性在于：一方面使企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)與市場(chǎng)接軌，滿(mǎn)足市場(chǎng)的需要，提高企業(yè)適應市場(chǎng)和參與市場(chǎng)競爭的能力；另一方面是使企業(yè)在履約過(guò)程中維護自身的合法權益，提高企業(yè)經(jīng)濟效益。

　　由此可見(jiàn)，企業(yè)合同管理是市場(chǎng)經(jīng)濟條件下企業(yè)管理的一項核心內容，企業(yè)管理的方方面面都應圍繞著(zhù)這個(gè)核心而開(kāi)展。成功的企業(yè)合同管理，是把合同的權利義務(wù)按職能分工分解到各部門(mén)，由各部門(mén)去履行屬于自己職能范圍的權利義務(wù)。只有這樣、合同管理才能真正到位，履行責任才能真正落實(shí)�？梢哉f(shuō)，企業(yè)合同管理是一個(gè)系統工程，需要各子系統、分系統共同配合。合同管理比其他管理更需要信息溝通和處理。

　　注  釋?zhuān)?/p>

　�、僬�自《合同法與合同管理》第58頁(yè)；

　�、谡�自《法律法規司法解釋全書(shū)》第630頁(yè)；

　�、壅�自《合同法學(xué)》第77頁(yè)；

　�、苷�自《民法教程》第317頁(yè)；

　�、菡�自《合同法學(xué)》第162頁(yè)；

　�、拚�自《合同法與合同管理》第232頁(yè)；

　�、哒�自《合同法與合同管理》第233頁(yè)；

　�、嗾�自《違約損害經(jīng)濟賠償》第91頁(yè)。