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淺談工程項目建設中的施工索賠

2008-05-29 15:20    【  【打印】【我要糾錯】

  索賠是合法的所有者,根據自己的權力提出對某一有關(guān)資格、財務(wù)、金錢(qián)等方面的正當的權力要求,是社會(huì )科學(xué)和自然科學(xué)融為一體的邊緣科學(xué),也可說(shuō)是一門(mén)“藝術(shù)”。涉及到商貿、財會(huì )、法律、公共關(guān)系和工程技術(shù)、工程管理等諸多專(zhuān)業(yè)學(xué)科,存在于社會(huì )的方方面面,如旅游、貿易、醫療、交通、商品買(mǎi)賣(mài)、房地產(chǎn)、房屋裝修、工程建設等等。

  在工程建設中施工索賠是經(jīng)常發(fā)生的,其主要原因有:

  1、設計方面

  隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展,科技時(shí)代的到來(lái),人們對生活、居住、工作等環(huán)境條件不斷提出新的要求,各種各樣的新工藝、新技術(shù)層出不窮,建設單位(業(yè)主)為滿(mǎn)足社會(huì )日益增長(cháng)的物資和精神需要,對工程項目建設的質(zhì)量、功能要求也越來(lái)越高,越來(lái)越完善,給設計出盡善盡美的施工圖,帶來(lái)一定的難度。因此,在設計施工圖時(shí),難免出現如設計的施工圖與現場(chǎng)實(shí)際施工在地質(zhì)、環(huán)境等方面的差異或是設計的圖紙對規范要求、施工說(shuō)明等表達不嚴明,對設備、材料的名稱(chēng)、規格型號表示不清楚或工程量錯誤等諸多方面的遺漏和缺陷,都會(huì )給工程項目建設在施工上帶來(lái)不利的因素,而這諸多方面的問(wèn)題,又只能在工程項目建設施工過(guò)程中,隨時(shí)發(fā)現問(wèn)題,隨時(shí)解決,從而導致工程項目的建設費用發(fā)生變化,其中不可避免的產(chǎn)生如在工期、人工、材料等方面的索賠。

  2、施工合同方面

  施工合同是工程項目建設承發(fā)包雙方依據建筑法、招標投標法、合同法等有關(guān)的法律、法規,明確雙方各自履行的權力和義務(wù)的協(xié)議(合同文件),一般采用標準合同文本。雖然標準合同文本已包括工程項目建設在施工過(guò)程中雙方應有的權利和應盡義務(wù)的基本條件,但由于工程項目建設的復雜性和施工工期以及自然環(huán)境、氣候、周期長(cháng)等因素的限制和意想不到的天災人禍,加上用詞的嚴密性不強等,都有可能使雙方在簽訂施工合同時(shí)不能充分考慮和明確各種因素對工程建設的影響,致使施工合同在履行中出現這樣那樣的矛盾,例如在工程招標時(shí),由于對工程施工的地質(zhì)情況掌握不足或因時(shí)間緊迫,在工程招投標時(shí)根本無(wú)法了解清楚,工程中標后簽訂施工合同的也忽視這方面的因素或說(shuō)明,由此可能導致如承包商在施工基礎開(kāi)挖土方時(shí),發(fā)現劣質(zhì)土或不能滿(mǎn)足地基承載力要求的其它因素,需要進(jìn)行處理才能滿(mǎn)足基礎的施工條件。又如,在簽訂施工合同時(shí)采用“足夠深度,抹灰要平整,保溫厚達到一定的標準”等不嚴明的詞語(yǔ),使工程在竣工時(shí)不能準確地進(jìn)行驗收和結算。從而引起因施工合同簽訂的疏忽和用詞不嚴謹的施工索賠。

  3、意外風(fēng)險和不可預見(jiàn)因素

  在施工過(guò)程也就是施工合同履行的過(guò)程中,發(fā)生了如地震、臺風(fēng)、戰爭、叛亂、放射性污染、核危害等人力不可抗拒的自然災害和風(fēng)險以及在施工中出現流沙泥、地質(zhì)斷層、天然溶洞、沉陷和地下文物或構筑物等等,都可能引起工程造價(jià)變化,引起施工索賠。

  4、不依法履行施工合同

  施工合同經(jīng)承發(fā)包雙方依法簽訂生效,就是承發(fā)包雙方在工程施工中遵守的規則,具有法律約束力,任何一方不得擅自變更或解除或不履行合同賦予的權力和義務(wù)。但在實(shí)際履行中,往往因一些意見(jiàn)分歧和經(jīng)濟利益驅動(dòng)人為因素,不嚴格執行合同文件。尤其是在市場(chǎng)經(jīng)濟和目前“僧多粥少”的情況下,工程承包競爭激烈,在工程招標時(shí),承包商采取“低價(jià)奪標,索賠盈利”的策略,而業(yè)主卻以低報價(jià)者中標,不考慮此中標價(jià)是否合理。但在具體施工中,不可避免地出現不合理低標價(jià)引起的種種原因使建筑成本不斷增加,合同的雙方又不愿意承擔義務(wù)或讓步,致使工程項目不能按質(zhì)按量如期交付使用,因而引起墊支、拖欠工程款、銀行利息、工期、質(zhì)量等原因的工程糾紛和施工索賠。

  5、工程項目建設承發(fā)包管理模式變化

  當前的建筑市場(chǎng),工程項目建設承發(fā)包有總包、分包、指定分包、勞務(wù)承包、設備、材料供應承包等一系列的承包方式,使工程項目建設承發(fā)包變得復雜和管理模式難度增大。當任何一個(gè)承包合同不能順利履行或管理不善,都會(huì )影響工程項目建設的工期、質(zhì)量和數量,繼而引發(fā)在工期、質(zhì)量、數量和經(jīng)濟等方面的索賠。如設備、材料供應商不按工程項目施工和設計要求按時(shí)提供設備、材料的質(zhì)量、數量和規格型號,工程就不能按業(yè)主或設計和規范要求施工,因而影響工程項目建設的進(jìn)度和質(zhì)量。如業(yè)主不按合同約定支付總包方的工程款,總包方就不可能按合同約定給分包方支付工程款,分包方就不能如時(shí)給設備、材料供應商支付設備、材料購買(mǎi)費,這一系列的合同違約,直接影響工程項目建設的質(zhì)量、數量和工期,最終導致業(yè)主、總包方、分包方、設備材料供應商相互間的索賠。

  由于工程項目建設周期長(cháng),復雜多變,使施工索賠變得復雜廣泛。根據工程建設的特點(diǎn)和索賠的內容,施工索賠大致有以下幾方面:

  1、索賠的當事人(施工合同是簽訂的當事人)即發(fā)包方(業(yè)主)與承包商之間的索賠。按施工合同當事人可分為:承包商與業(yè)主,承包商與分包人,分包人或承包商與設備、材料供應商之間的索賠。若工程買(mǎi)有保險,承包商或業(yè)主與保險公司也可能發(fā)生索賠。本文轉自項目管理者聯(lián)盟2、承包商對發(fā)包人(業(yè)主)的索賠和發(fā)包人(業(yè)主)對承包商的索賠(一般稱(chēng)反索賠)。

  3、工程索賠和費用索賠。

  4、不可抗拒的風(fēng)險和不可預見(jiàn)因素的索賠。

  5、施工合同內索賠和施工合同外索賠,道義索賠等等。

  恪守合同簽訂施工合同雙方當事人的共同義務(wù),索賠是雙方當事人各自享有的權利。但索賠并不是滿(mǎn)天要價(jià)和任意賠償,索賠是“邊緣科學(xué)”,科學(xué)就是尊重客觀(guān)規律,就是實(shí)事求是,按客觀(guān)事實(shí)辦事。因此,施工索賠應站在客觀(guān)公正的立場(chǎng),以實(shí)際賠償為原則,遵守時(shí)效性,超過(guò)雙方約定的索賠期限,受損害的一方無(wú)權提出索賠要求。如在合同中規定“索賠事件發(fā)生后20天內承包商向業(yè)主提出索賠申請,超過(guò)20天索賠事項自負!边@說(shuō)明承包商向業(yè)主提出索賠申請必須在索賠事件發(fā)生后的20天內提出,超過(guò)20天提出索賠是無(wú)效的。

  施工索賠是一項知識及技術(shù)面廣,復雜細致的工作,不但要善于發(fā)現和把握索賠的機會(huì ),還要善于收集、整理與施工索賠有關(guān)的依據和資料,如承發(fā)包雙方依法簽訂的施工合同和相關(guān)的法律、法規以及施工圖、施工組織設計、招標文件、標底、定標書(shū)、圖紙會(huì )審紀要、設計變更通知單、施工現場(chǎng)簽證、施工進(jìn)度表、施工備忘錄、有關(guān)工程的工程照片、隱蔽記錄、驗收證明書(shū)以及業(yè)主指派的施工現場(chǎng)工程師的指令書(shū)和雙方來(lái)往的書(shū)信等等,熟悉和了解施工現場(chǎng),參加必要的工程例會(huì )。更重要的是會(huì )處理索賠,分清那些屬于施工中的索賠,在什么情況下可以索賠,怎樣計算索賠,及時(shí)提出索賠報告。

  發(fā)現索賠或意識到索賠在工程項目建設施工中潛在時(shí),承包商首先是按照雙方簽訂的施工合同約定的有效時(shí)間,將索賠書(shū)面通知發(fā)包人(業(yè)主)委派的現場(chǎng)工程師,其內容一般為:

  1、索賠事件發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、原因和具體情況的簡(jiǎn)單描述;

  2、索賠事件在雙方簽訂的施工合同中的依據條款;

  3、簡(jiǎn)要說(shuō)明對索賠事件的及時(shí)記錄,發(fā)展動(dòng)態(tài)以及對工程成本、工期、工程質(zhì)量帶來(lái)的不利因素的嚴重程度等,以引起發(fā)包人(業(yè)主)或委派的現場(chǎng)工程師的注意和重視,促使索賠能盡快進(jìn)行,減少不必要的損失。

  索賠事件發(fā)生后,應依照施工合同約定和有關(guān)法規對索賠事件盡快進(jìn)行處理。任何對在中期付款中發(fā)生索賠事件擱置不處理,都會(huì )影響到工程項目建設的工期、質(zhì)量和工程結算以及責任劃分、質(zhì)量處理、利息和預期利潤補償等等。因此,當遇到索賠事件時(shí),發(fā)包人(業(yè)主)與承包商不要回避,應積極配合,組織有良好素質(zhì)、思維敏捷、邏輯性強,辦事效率快、有協(xié)調能力、有索賠經(jīng)驗的合同法律專(zhuān)家、工程技術(shù)人員、造價(jià)工程師、經(jīng)濟師等有關(guān)人員進(jìn)行索賠事件的處理。

  計算施工索賠和如何計算施工索賠是挽回因發(fā)生索賠事件經(jīng)濟損失的重要步驟。由于工程項目建設施工的復雜性和長(cháng)期性,使索賠內容復雜多樣,如人為障礙、不利的自然條件、不可預見(jiàn)因素、設計遺漏、工程價(jià)款支付、人工、材料、機械、銀行利息等方面的索賠,計算較為復雜。其主要費用有:

  1、人工費:因施工索賠事件發(fā)生而增加的完成合同以外工作所花費的人工費。也就是額外勞務(wù)人員的雇用和加班工作以及索賠事件發(fā)生引起的工時(shí)工效降低所消耗的費用。

  2、材料費:因索賠事件發(fā)生,使材料實(shí)際用量超過(guò)合同內的計劃用量而增加的材料費和材料因市場(chǎng)價(jià)格浮動(dòng)(合同中規定)需調整的材料費以及索賠事件發(fā)生導致材料價(jià)格浮動(dòng)(超過(guò)合同規定)、超期儲備、二次運輸等增加的費用。

  3、機械費:因索賠事件發(fā)生,額外工作增加的機械使用費,工效降低以及機械停工、窩工的費用(包括設備租賃費和折舊費)。

  4、管理費:因索賠事件發(fā)生,額外增加的現場(chǎng)管理和公司(總部)管理費。

  5、利息:因索賠事件而發(fā)生的延期付款利息、增加投資利息、索賠款利息。

  索賠費用計算:

  l、索賠費用=工程結算造價(jià)一工程預算造價(jià)(或合同價(jià))

  2、索賠費用=每個(gè)或每類(lèi)索賠事件的索賠費用之和=∑索賠費用a、b、c…

  把握索賠機會(huì ),找準索賠事實(shí)和充分的索賠依據,是施工索賠成功的關(guān)鍵。如在基礎工程施工開(kāi)挖土方時(shí),出現了地下水,需采取增加抽水臺班和人工的措施進(jìn)行處理。但在工程招標時(shí),業(yè)主或設計未向承包商說(shuō)明基礎開(kāi)挖可能出現地下水,要求承包商在投標報價(jià)時(shí)考慮因開(kāi)挖土方可能出現地下水需采取施工措施的費用。在中標后的圖紙會(huì )審或簽訂施工合同時(shí)又忽視了此項措施費。但在實(shí)際施工時(shí)確實(shí)因開(kāi)挖土方時(shí)出現了地下水,而且發(fā)包人(業(yè)主)或業(yè)主委托的工地代理人已簽字確認。承包商有權向發(fā)包人(業(yè)主)提出索賠,因此而增加的抽水臺班和人工費應給予補償,引起的工期延誤應予順延。此索賠事件的依據是雙方簽訂的施工合同和招標文件以及圖紙會(huì )審和業(yè)主或代理人的簽證單。只要站在公平公正立場(chǎng)有理有據索賠是可以成功的。

  編寫(xiě)完整和具有說(shuō)服力的索賠報告,也是索賠成功的關(guān)鍵。索賠事件發(fā)生后,雖然有了依據、事實(shí)和費用的計算,沒(méi)有強有力的文字說(shuō)明和表達能力,被索賠的一方不理解或不了解索賠事件的具體情況和索賠內容等,也不可能賠,要求索賠的一方也就達不到索的目的,就不可能挽回因索賠事件發(fā)生對工程項目建設施工中的損失。因此,編寫(xiě)好索賠報告是一項法律、經(jīng)濟、技術(shù)、專(zhuān)業(yè)、語(yǔ)言性強,有技巧的復雜工作。首先是對索賠的合同依據、索賠事實(shí)、索賠費用和時(shí)間計算,對索賠的客觀(guān)事實(shí)與損失的因果關(guān)系作有理有據的說(shuō)明。其次是索賠報告必須準確,對索賠的事實(shí)要實(shí)事求是,計算的數據要準確無(wú)誤,語(yǔ)言要婉轉恰當,文字簡(jiǎn)明扼要、條理清楚、重點(diǎn)突出,使對方能由淺入深地理解和了解索賠事件的來(lái)龍去脈,報告內容有的用圖形或表格比文字表達清楚,可以用圖形或表格表示一目了然?偠灾,編寫(xiě)好索賠報告是施工索賠不可缺少的極其重要的工作,也是索賠成功的重要因素。

  在市場(chǎng)經(jīng)濟體制的建筑市場(chǎng)中,做好施工索賠工作對控制建筑成本,挽回經(jīng)濟損失,加強工程項目建設施工計劃和施工合同管理,提高工程造價(jià)人員的業(yè)務(wù)能力和工程項目建設施工文檔管理水平,有著(zhù)重要的意義和促進(jìn)作用。

延伸閱讀:工程 項目 建設
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