建設工程施工合同是建設工程的主要合同，是工程建設質(zhì)量控制、進(jìn)度控制、投資控制的主要依據。在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下，承發(fā)包雙方的權利義務(wù)關(guān)系主要是通過(guò)合同來(lái)確定的，建筑市場(chǎng)實(shí)行的是先定價(jià)后成交的期貨交易，其遠期交割的特性決定了建筑行業(yè)的高風(fēng)險性。同時(shí)，建筑工程具有規模大、工期長(cháng)、材料設備消耗大、產(chǎn)品固定、施工生產(chǎn)流動(dòng)性強、受自然和社會(huì )環(huán)境因素影響大等特點(diǎn)。由于目前建筑市場(chǎng)處于買(mǎi)方市場(chǎng)的情況下，承發(fā)包交易中過(guò)度向發(fā)包人傾斜，承包人處于不利地位，承擔過(guò)多的風(fēng)險，已嚴重制約施工企業(yè)的發(fā)展，因此，盡可能有效地防范和控制施工合同的風(fēng)險是每個(gè)施工企業(yè)面臨的問(wèn)題。

　　一、合同風(fēng)險的主要表現形式合同風(fēng)險的客觀(guān)存在是由其合同特殊性、合同履行的長(cháng)期性和合同履行的多樣性、復雜性以及建筑工程的特點(diǎn)決定。合同的客觀(guān)風(fēng)險是法律法規、合同條件以及國際慣例規定，其風(fēng)險責任是合同雙方無(wú)法回避的，例如FIDIC條款規定工程變更在15％的合同金額的，承包商得不到補償。索賠事件發(fā)生后的28天內，承包商須提出索賠意向通知等，可歸類(lèi)為工程變更風(fēng)險，市場(chǎng)價(jià)格風(fēng)險，時(shí)效風(fēng)險等。雖然在示范文本中，從合同條件規定看，業(yè)主在合同中應承擔的風(fēng)險較多，但在目前，業(yè)主利用有利的競爭地位和起草合同的便利條件，在合同中把相當一部分風(fēng)險轉嫁給承包人，主要有合同存在單方面的約束性，不平衡的責權利條款，合同內缺少和有不完善的轉移風(fēng)險的擔保、索賠、保險等條款，缺少因第三方造成工期延誤或經(jīng)濟損失的賠償條款，缺少對發(fā)包人駐工地代表或監理工程師工作效率低或發(fā)出錯誤指令的制約條款等。

　　二、合同風(fēng)險防范的基本措施首先，施工合同談判前，承包人應設立專(zhuān)門(mén)的合同管理機構負責施工合同的訂閱，并實(shí)施監督、管理、控制。要深入了解發(fā)包人的資信，經(jīng)營(yíng)作風(fēng)和訂閱合同應當具備的相應條件。了解的主要內容應包括有權部門(mén)設計的施工圖紙，是否有計劃部門(mén)立項文件、土地、規劃、建設許可手續，應拆遷的是否已到位，“三通一平”工作是否已到位等。從側面調查了解發(fā)包人資信情況，特別是該工程的資金到位率，如果是開(kāi)發(fā)單位應了解其主要業(yè)績(jì)。招標工程應在投標之前，對招標文件深入研究和全面分析，正確理解招標文件，吃透業(yè)主意圖和要求，全面分析投標人須知，詳細勘察現場(chǎng)，審查圖紙，復核工程量，分析合同條款，制定投標策略，以減少合同簽訂后的風(fēng)險。

　　其次，合同談判或投標時(shí)，首先，施工企業(yè)在對發(fā)包人詳細了解后，認為可以承擔這項工程時(shí)，才能進(jìn)行合同實(shí)質(zhì)性談判。對投標工程要對合同條款認真研究，盡可能在投標書(shū)中在作出響應投標文件實(shí)持性條款的情況下，作出有利的選擇。根據發(fā)包人提出的要求，逐條進(jìn)行研究，再做出是否能夠承諾。盡可能采用建設工程合同《示范文本》要依據通用條款，結合協(xié)議書(shū)和專(zhuān)用條款，逐條與發(fā)包人談判，部分發(fā)包人提供的非示范文本合同，往往條款不全、不完備、不具體、缺乏對業(yè)主的權利限制性條款和對承包商保護性條款，要盡可能地修改完善，這樣的合同一旦簽訂存在大量的隱含風(fēng)險，最終將導致施工單位的巨大損失。減少合同簽訂過(guò)程中的漏洞，可以采用施工合同洽談權、審查權、批準權三權相對獨立，相互制約的辦法。在人員配備上，讓熟悉業(yè)主知識和精通合同的專(zhuān)業(yè)人員參加，大中型建設工程合同一般由業(yè)主負責起草，業(yè)主為了預防承包商的索賠，特意聘請有經(jīng)驗的法律專(zhuān)家和工程技術(shù)顧問(wèn)起草合同，一般質(zhì)量較高，其中既隱含許多不利于承包人的風(fēng)險責任條款，又有業(yè)主的反索賠的條款。因而要求承包人的合同談判人員既要懂工程技術(shù)，又要懂法律、經(jīng)營(yíng)、管理、造價(jià)財務(wù)等，因此承包人必須有精干專(zhuān)業(yè)的合同談判小組。在談判策略上，承包人應善于在合同中限制風(fēng)險和轉移風(fēng)險，達到風(fēng)險在雙方中合理分配，這就要求承包商對于業(yè)主在何種情況下，可以免除責任的條款應研究透徹，做到心中有數，切忌盲目接受業(yè)主的某種免責條款。否則業(yè)主就有可以以缺乏法律和合同依據為借口，對承包人造成的損害拒絕補償，并引用免責條款推卸法律責任。使承包人蒙受?chē)乐亟?jīng)濟損失，因此，對業(yè)主的風(fēng)險責任條款一定要規定得具體明確�？傊�，依據國家法律法規對施工合同管理的具體規定，在合同談判過(guò)程中進(jìn)行有利有節的談判尤為顯得重要。

　　第三，加強合同履行時(shí)管理，由于施工合同管理貫穿于施工企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的各個(gè)環(huán)節，因而履行施工合同必然涉及企業(yè)各項管理工作，施工合同一經(jīng)生效，企業(yè)的各個(gè)部門(mén)都要按照各自的職權，按施工合同規定行使權利履行義務(wù)，保證施工合同的圓滿(mǎn)實(shí)現，這就需要制定完善的合同管理制度。在整個(gè)施工合同履行過(guò)程中，對第一項工作，施工企業(yè)都要嚴格管理，妥善安排；記錄清楚，手續齊全，否則會(huì )造成差錯引起合同糾紛，給企業(yè)帶來(lái)不應有的損失。

　　第四，合理轉移風(fēng)險。對于預測到的合同風(fēng)險，在談判和簽訂施工合同時(shí)，采取雙方合理分擔的方法。但由于一些不可預測的風(fēng)險總是存在的，因而合同中始終存在一定的缺陷，雙方的責權利不可能絕對平衡，承包人就存在一定的風(fēng)險。因此對不可預測風(fēng)險的發(fā)生，在合同履行過(guò)程中，推行索賠制度是轉移風(fēng)險的有效方法，盡可能把風(fēng)險降到最低程度。在實(shí)際工程中，索賠是雙向的，承包人可以向業(yè)主索賠，業(yè)主也可以向承包人索賠，但業(yè)主索賠處理比較方便。它可以通過(guò)扣撥工程款及時(shí)解決索賠問(wèn)題，相反，承包人向業(yè)主索賠處理較為困難�；蛞蚬こ趟髻r制度問(wèn)題未普遍推廣，承發(fā)包雙方對索賠的認識都不夠深刻，作為承包人要增強市場(chǎng)意識、法律意識、合同意識、管理意識、經(jīng)濟效益意識外，更關(guān)鍵的是要學(xué)會(huì )科學(xué)的索賠方法�？茖W(xué)的索賠方法在于承包人必須熟悉索賠業(yè)務(wù)，注意索賠策略和方法，嚴格要求按合同規定要求的程度提出索賠，努力促進(jìn)索賠制度得到健康地開(kāi)展，把開(kāi)展索賠工作成為合理合法的轉移工程風(fēng)險的主要手段。