我國合同法第107條從一般意義上規定了違約責任的條件和方式。根據這一條的規定,違約責任的方式主要有繼續履行、采取補救措施和賠償損失三種。根據合同法第七章的其他規定,承擔違約責任的方式可以進(jìn)一步概括為實(shí)際履行和損害賠償兩種方式。前者是指迫使違約方按合同的約定履行義務(wù),后者是指令違約方用金錢(qián)賠償來(lái)替代合同約定義務(wù)的履行。當違約方依合同應當履行的義務(wù)是金錢(qián)支付時(shí),這兩種違約責任是重合的,而在其他情況下,則是分離的。
在兩種違約責任之間,有一個(gè)重要的關(guān)系,即違約責任之間的可替代性。它是指,當一種違約責任不能由違約人承擔時(shí),由其承擔另一種違約責任。違約責任的替代,通常是以損害賠償替代實(shí)際履行,相反的替代主要是英美法系在理論上存在,而對大陸法系來(lái)說(shuō),則完全不存在。毫無(wú)疑問(wèn),法律通常要對違約責任的替代作出規定。問(wèn)題在于,法律應當怎樣規定?也就是說(shuō),替代或不能替代的界限在哪里?條件是什么?
我國合同法主要在第110條規定了違約責任的替代問(wèn)題。該條規定:“當事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的,對方可以要求履行,……”同時(shí),該條規定了三種除外情形:一是法律上或者事實(shí)上不能履行;二是債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過(guò)高;三是債權人在合理期限內未要求履行。在這三種情形下,可以用損害賠償來(lái)替代實(shí)際履行。在這三項除外情形中,尤其引人注目的是第二項,這項規定彈性較大,給了法官較大的自由裁量權。為了深入探討什么樣的情況不適于強制履行,什么樣的情況屬于履行費用過(guò)高,有必要借鑒有關(guān)國家在這方面的法律規定和理論觀(guān)點(diǎn)。
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