建設工程施工合同即建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人與承包人之間為完成商定的建設工程項目，確定雙方權利和義務(wù)的協(xié)議。

　　一項工程合同，具體指導一項工程如何操作完成，是進(jìn)行工程三大目標“質(zhì)量、進(jìn)度、投資”的主要依據。

　　施工合同的簽訂、履行、變更、爭議調解、索賠解決、違約處理等將直接影響工程各項目標的實(shí)現。根據國外經(jīng)驗，合同管理產(chǎn)生的經(jīng)濟效益往往大于技術(shù)優(yōu)化產(chǎn)生的經(jīng)濟效益。

　　合同管理是施工企業(yè)加強法制觀(guān)念，保護自我，維護正當權利，促進(jìn)企業(yè)管理水平，減少損失，增加利潤，提高投資的經(jīng)濟效益，增強市場(chǎng)競爭力的需要。

　　一、工程合同中的風(fēng)險分類(lèi)

　　工程合同管理中的風(fēng)險主要可分為兩大類(lèi)。

　　一是合同本身所帶來(lái)的風(fēng)險�，F在建筑市場(chǎng)“僧多粥少”，競爭激烈，業(yè)主常常用苛刻的合同條款把風(fēng)險轉移給承包商，造成風(fēng)險承擔上的不平衡。二是合同條款中存有“陷阱”，執行合同時(shí)，業(yè)主可以據此提出反索賠。兩類(lèi)風(fēng)險覺(jué)形式如下：

　　1、采用固定價(jià)格合同帶來(lái)的風(fēng)險

　　采用固定價(jià)格合同，雙方在專(zhuān)用條款內約定合同價(jià)款包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，在約定風(fēng)險范圍內合同價(jià)款不再調整。這種合同形式，建筑施工企業(yè)所承擔的風(fēng)險最大。在現代工程中，特別在合資項目中，業(yè)主喜歡采用固定總價(jià)合同，因為這種合同形式工程中雙方結算方式較為簡(jiǎn)單，比較省事。合同的執行中，承包商的索賠機會(huì )較少。但承包商要承擔很大的風(fēng)險。一是價(jià)格風(fēng)險。包括：報價(jià)計算錯誤；漏報項目。二是工作量風(fēng)險。包括：工作量計算的錯誤。如果業(yè)主用初步設計文件招標，讓承包商計算工作量報價(jià)，或盡管施工圖設計已經(jīng)完成，但做標期太短，承包商無(wú)法詳細核算，通常只有按經(jīng)驗或統計資料估算工作量。這時(shí)承包商處于兩難的境地；工作量算高了，報價(jià)沒(méi)有競爭力，不易中標；算低了，自己要承擔風(fēng)險和虧損。

　　2、工程款支付條款中的風(fēng)險

　　工程款的支付按時(shí)間劃分大致可分為四個(gè)階段，即預付款、工程進(jìn)度款、最終付款和保留金。當前拖欠工程款已成為困擾施工企業(yè)的來(lái)生問(wèn)題，也是造成“爛尾樓”現象的成因這一。許多工程合同對這部分條款不甚明確，尤其是對工程款支付違約索賠條款約定不完整、不嚴密，給施工企業(yè)造成經(jīng)濟糾紛和經(jīng)濟損失。

　　3、標準不明確所帶來(lái)的風(fēng)險

　　建筑產(chǎn)品由于具有單件性、施工生產(chǎn)和技術(shù)復雜性，決定了工程合同的復雜性。合同中涉及許多標準和細節問(wèn)題。例如，在工程合同東西通用條款中規定工程質(zhì)量達不到約定標準的部分，承包商應按工程師的要求拆除和重新，直至符合約定標準。如果在專(zhuān)用條款中對于“約定標準”沒(méi)有做出明確具體的或缺乏可操作性，很容易造成返工損失。

　　4、合同文件前后不一致所帶來(lái)的風(fēng)險

　　關(guān)于工程洽商、變更等方面協(xié)議和文件在合同文件中具有最高競爭力，且簽署在后的協(xié)議和文件效力高于簽署在先的。如果工程管理人員在整修合同執行過(guò)程中，簽署文件時(shí)出現了與早期文件不一致而且不利于自己這一方的內容，就會(huì )帶來(lái)額外的損失。

　　5、工程變更風(fēng)險

　　由于工程項目的復雜性，合同執行過(guò)程中經(jīng)常涉及工程變更問(wèn)題。如果承包商在施工中提出了關(guān)于設計更改、材料設備的合理化建議，經(jīng)業(yè)主工程師同意，可以變更。但如未經(jīng)工程師同意，擅自變更，即使是合理的，承包商也要對此賠償損失，并且不順延工期。在變更程序上的疏忽容易導致業(yè)主的反索賠。

　　二、工程合同管理中的風(fēng)險防范

　　在合同管理中進(jìn)行風(fēng)險分析的目的是研究如何降低風(fēng)險程度或規避風(fēng)險，減少風(fēng)險損失。在預測到主要風(fēng)險因素后，可根據不同風(fēng)險因素提出相應的風(fēng)險規避和防范對策。

　　1、做好調研工作

　　施工企業(yè)在投標之前應就該工程項目所在的風(fēng)險因素進(jìn)行調研并分類(lèi)。 在合同談判時(shí)，用專(zhuān)用條款來(lái)明確風(fēng)險范圍。范圍越明確越詳盡，施工企業(yè)在合同執行過(guò)程中所承擔的意外風(fēng)險就越小。

　　2、避免合同中的矛盾或二義性解釋

　　由于工程合同條款多，其中的矛盾和二義性常常是難免的。尤其是在國家的工程慣例，常常會(huì )對同一條款產(chǎn)生不同的理解。按照一般原則，承包商對合同的理解負責，即由于自己理解錯誤造成報價(jià)、施工方案錯誤，由承包商負責。因此，承包商應對合同中意義不清、標準不明確或前后矛盾之處向業(yè)主提出征詢(xún)意見(jiàn)。如業(yè)主未積極答復，承包商可按對其有利的解釋理解合同。

　　3、采用合同避免欠款風(fēng)險

　　在目前競爭激烈的建筑市場(chǎng)，許多開(kāi)發(fā)商要求承包商墊資建設或不支付預付款或采取其他變相墊資的形式。這樣就加大了施工企業(yè)的風(fēng)險。為確保所墊付資金能夠收回，承包商應采取積極措施要求業(yè)主提供擔保。擔保應采用局面開(kāi)工，在合同中設立保證條款或抵押條款，明確擔保期限、范圍等，設立抵押的還應辦理抵押登記。要求業(yè)主通過(guò)保證人為其提供擔保，保證人應向承包商改造支付責任。因此，承包商在簽訂合同之前應就擔保人的資格和信譽(yù)認真進(jìn)行調查。實(shí)行合同擔�？捎行Х乐骨房瞵F象的發(fā)生。

　　4、實(shí)行全過(guò)程全方位的合同管理

　　實(shí)話(huà)規范化、制度化、標準化的合同管理必須以合同為主線(xiàn)、以合同為核心實(shí)施工程項目管理。施工企業(yè)應制定一整套合同管理的有關(guān)工作制度和規定，對合同管理的組織、合同管理的程序以及合同的起草、談判、審查、簽訂、改造、檢查、清理等每一個(gè)工作環(huán)節均作出明確規定。

　　在施工合同簽訂前審核合同文件是否齊全；合同內容是否全面和條款是否完整；合同定義是否清楚、準確；合同內容是否公平、合理；工程風(fēng)險是否合理分擔。

　　檢查合同結構和內容的完整性，用標準的合同文本和結構對照該合同文本，即可發(fā)現它缺少或遺漏哪些必需的條款。分析評價(jià)每一合同條款執行的法律后果，其中隱含哪些風(fēng)險，為投標報價(jià)的判定提供資料，為合同談判和簽訂提供決策依據。如通過(guò)審查發(fā)現和修訂合同內容含糊、概念不清或自己未能完全理解的條款；合同之間矛盾或不一致的條款；隱含較大風(fēng)險的條款；過(guò)于苛刻、單方面約束性的條款等。事前分析可能存在的不可預見(jiàn)事件和風(fēng)險，有針對性的采取保護措施。

　　三、工程索賠管理

　　在充滿(mǎn)風(fēng)險的建筑市場(chǎng)中，索賠是建筑施工企業(yè)保護自身利益的一種方式。索賠不僅僅是要求賠償，它是一種正當的權利要求，它是業(yè)主方、監理工程師和承包方之間一項正常的、大量發(fā)生而且普遍在的合同管理業(yè)務(wù)，是一種以法律和合同為依據的、合情合理的行為。我國建筑施工企業(yè)要想在國際建筑市場(chǎng)中分一杯羹，就必須改變“不懂索賠、不敢索賠、不會(huì )索賠”的現狀。因此，在工程項目管理人員的頭腦中樹(shù)立索賠意識非常重要。在索賠管理中，管理人員應注意以下兩方面：

　　1、索賠的及時(shí)性

　　承包商進(jìn)行索賠應在索賠事件發(fā)生之時(shí)而不是之后出具正式函件通知業(yè)主或其代表。國際上普遍采用的FIDIC合同對許多索賠時(shí)間都有時(shí)效期限。如對建筑師簽發(fā)圖紙或指令過(guò)遲而造成的工期延期，應在28天內通知建筑師并報知業(yè)主，并出具工期索賠細節。逾期不報，業(yè)主有權拒絕索賠要求。項目管理者聯(lián)盟文章

　　2、索賠資料的完整性

　　只有實(shí)際發(fā)生了經(jīng)濟損失或權利損害，一方才能向對方索賠。經(jīng)濟損失指因素造成合同外的額外支出，如人工費、材料費、機構費、管理費等額外開(kāi)支；指雖然沒(méi)有經(jīng)濟上的損失，但造成了一方權利上的損害，如由于不斷深入氣候條件對工程進(jìn)度的不利影響，承包商有權要求工期延長(cháng)等。因此發(fā)生了實(shí)際的經(jīng)濟損失或權利損害，應是一方提出索賠的一個(gè)基本前提條件。所以，承包上提出的索賠申請應有確鑿的索賠證據。在工程管理中，管理人員應注意所有原始資料的保管、分類(lèi)、匯總，以便在索賠事件發(fā)生時(shí)能提供齊備的資料證明。如材料費索賠，在投標前就必須做大量的工作，進(jìn)行材料詢(xún)價(jià)，編制材料基本價(jià)表，并附上報價(jià)原始單據與標書(shū)一起投標。否則，會(huì )因素賠證據不足而失敗。

　　3、索賠的技巧性

　　在工程承包活動(dòng)中，承包商常常處于不利的地位，只是有激烈的市場(chǎng)競爭造成的。在解決索賠問(wèn)題中，由于雙方利益和期望的差異性，在談判過(guò)程中常常會(huì )出現大的爭執。如果承包商態(tài)度強硬的堅持自己的觀(guān)點(diǎn)，結果會(huì )造成雙方關(guān)系緊張，失去長(cháng)期合作的機會(huì )。因此，在索賠談判中，承包商應避免和業(yè)主發(fā)生沖突，要關(guān)于融合雙方的差異，尋找付出較小代價(jià)就能給業(yè)主帶來(lái)很大利益的條款。此外，讓步是解決爭議的常用技巧。在具體操作中，承包商應提出較高的索賠期望，經(jīng)雙方談判，在業(yè)主感興趣或利益所在之處作出讓步，如縮短工期、提高工程質(zhì)量等，同時(shí)爭取業(yè)主作出相應的讓步，從而實(shí)現索賠目標。