2Z203022．熟悉證據的保全和應用

　　一、證據保全

　?。ㄒ唬?、證據保全的概念

　　所謂證據保全，是指在證據可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據申請人的申請或依職權，對證據加以固定和保護的制度。

　?。ǘ?、證據保全的申請

　　當事人向人民法院申請保全證據的，不得遲于舉證期限屆滿(mǎn)前7日。當事人申請保全證據的，人民法院可以要求其提供相應的擔保。

　　《仲裁法》第46條也規定：“在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以申請證據保全。當事人申請證據保全的，仲裁委員會(huì )應當將當事人的申請提交證據所在地的基層人民法院。”

　?。ㄈ?、證據保全的實(shí)施

　　人民法院進(jìn)行證據保全，可以根據具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。人民法院進(jìn)行證據保全，可以要求當事人或者訴訟代理人到場(chǎng)。

　　二、證據的應用

　?。ㄒ唬┳C明對象

　?。ǘ┡e證責任

　　誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證。特殊情況。

　?。ㄈ┳C據的收集與固定

　?。ㄋ模┳C明過(guò)程

　　1、舉證時(shí)限

　　所謂舉證時(shí)限，是指法律規定或法院、仲裁機構指定的當事人能夠有效舉證的期限。當事人在舉證期限內提交證據材料確有困難的，應在舉證期限內申請延期舉證，經(jīng)人民法院批準，可以適當延長(cháng)舉證期限。

　　2、證據交換

　　我國民事訴訟中的證據交換，是指在訴訟答辯期屆滿(mǎn)后開(kāi)庭審理前，在人民法院的主持下，當事人之間相互明示其持有證據的過(guò)程。證據交換制度的設立，有利于當事人之間明確爭議焦點(diǎn)，集中辯論；有利于法院盡快了解案件爭議焦點(diǎn)，集中審理；有利于當事人盡快了解對方的事實(shí)依據，促進(jìn)當事人進(jìn)行和解和調解。

　　3、質(zhì)證

　　質(zhì)證，是指當事人在法庭的主持下，圍繞證據的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，針對證據證明力有無(wú)以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說(shuō)明與辯駁的過(guò)程。未經(jīng)質(zhì)證的證據，不能作為認定案件事實(shí)的依據。

　　4、認證

　　認證，即證據的審核認定，是指人民法院對經(jīng)過(guò)質(zhì)證或當事人在證據交換中認可的各種證據材料作出審查判斷，確認其能否作為認定案件事實(shí)的根據。認證是正確認定案件事實(shí)的前提和基礎，其具體內容是對證據有無(wú)證明力和證明力大小進(jìn)行審查確認。

　　人民法院就數個(gè)證據對同一事實(shí)的證明力，可以依照下列原則認定：

　　1．國家機關(guān)、社會(huì )團體依職權制作的公文書(shū)證的證明力一般大于其他書(shū)證；

　　2．物證、檔案、鑒定結論、勘驗筆錄或者經(jīng)過(guò)公證、登記的書(shū)證，其證明力一般大于其他書(shū)證、視聽(tīng)資料和證人證言；

　　3．證人提供的對與其親屬或者其他密切關(guān)系的當事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

　　2Z203030民事訴訟法

　　理解民事訴訟基本制度

　　合議制度

　　回避制度

　　公開(kāi)審理制度

　　兩審終審制度

　　2Z203031掌握訴訟管轄與回避制度

　　一、訴訟管轄

　?。ㄒ唬┘墑e管轄

　　級別管轄，是指按照一定的標準，劃分上下級法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。我國法院有四級，分別是基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院，每一級均受理一審民事案件。主要根據案件的性質(zhì)、復雜程度和案件影響來(lái)確定級別管轄。在實(shí)踐中，爭議標的金額的大小，往往是確定級別管轄的重要依據，但各地人民法院確定的級別管轄的爭議標的數額標準不盡相同。

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　　地域管轄，是指按照各法院的轄區和民事案件的隸屬關(guān)系，劃分同級法院受理第一審民事案件的分工和權限。地域管轄實(shí)際上是以法院與當事人、訴訟標的以及法律事實(shí)之間的隸屬關(guān)系和關(guān)聯(lián)關(guān)系來(lái)確定的，主要包括如下幾種情況：

　　1．一般地域管轄

　　通常實(shí)行“原告就被告”原則，即以被告住所地作為確定管轄的標準：

　?。?）對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。其中，公民的住所地是指該公民的戶(hù)籍所在地。經(jīng)常居住地是指公民離開(kāi)住所至起訴時(shí)已連續居住滿(mǎn)1年的地方，但公民住院就醫的地方除外。

　?。?）對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。在這里，被告住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機構所在地或者主要營(yíng)業(yè)地。

　　2．特殊地域管轄

　　特殊地域管轄，是指以被告住所地，訴訟標的所在地、法律事實(shí)所在地為標準確定的管轄。與工程建設領(lǐng)域關(guān)系最為密切的是因合同糾紛提起的訴訟。

　　“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”在這里，合同履行地是指合同約定的履行義務(wù)的地點(diǎn)，主要是指合同標的的交付地點(diǎn)。“建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地”。

　　發(fā)生合同糾紛的，我國《民事訴訟法》還規定了協(xié)議管轄制度。所謂協(xié)議管轄，是指合同當事人在糾紛發(fā)生前后，在法律允許的范圍內，以書(shū)面形式約定案件的管轄法院。協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛?！睹袷略V訟法》第25條規定：“合同的當事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專(zhuān)屬管轄的規定。”

　　3．專(zhuān)屬管轄

　　專(zhuān)屬管轄，是指法律規定某些特殊類(lèi)型的案件和專(zhuān)門(mén)由特定的法院管轄。專(zhuān)屬管轄是排他性管轄，排除了訴訟當事人協(xié)議選擇管轄法院的權利。專(zhuān)屬管轄與一般地域管轄和特殊地域的關(guān)系是：凡法律規定為專(zhuān)屬管轄的訴訟，均適用專(zhuān)屬管轄。

　　三種適用專(zhuān)屬管轄的案件。其中，因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄，如房屋買(mǎi)賣(mài)糾紛、土地使用權轉讓糾紛等。但是應當注意的是，建設工程施工合同糾紛不適用專(zhuān)屬管轄，適用合同糾紛的地域管轄原則，發(fā)包人和承包人也可在發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地（工程所在地）的范圍內，通過(guò)協(xié)議確定管轄法院。