2010年二級建造師考試《法律法規》輔導資料(84)
2Z203040仲裁法
根據我國《仲裁法》的規定,只有平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權益糾紛,才可以仲裁。下列糾紛不適用《仲裁法》裁決:
1.婚姻、收養、監護、扶養、繼承糾紛;
2.依法應當由行政機關(guān)處理的行政爭議;
3.勞動(dòng)爭議案件和農業(yè)集體經(jīng)濟組織內部的農業(yè)承包合同糾紛,由法律另行規定。
仲裁法的基本制度包括:
1.協(xié)議仲裁制度。仲裁協(xié)議是當事人仲裁意愿的體現。當事人申請仲裁、仲裁委員會(huì )受理和裁決都必須依據當事人之間訂立的有效的仲裁協(xié)議,沒(méi)有仲裁協(xié)議就沒(méi)有仲裁制度。
2.或裁或審制度。當事人就其發(fā)生的爭議,只能在仲裁或者訴訟中選擇一種,而不能并用。有效的仲裁協(xié)議既可排除法院的管轄權,只有在沒(méi)有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無(wú)效的情況下,才可以選擇民事訴訟。
3.一裁終局制度。仲裁庭依法作出的仲裁裁決當即就發(fā)生法律效力。當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的,仲裁委員會(huì )或者人民法院不予受理。但是,仲裁裁決被人民法院裁定撤銷(xiāo)或者不予執行的,當事人可以重新申請仲裁或向法院起訴。
2Z203041掌握仲裁協(xié)議
仲裁協(xié)議是指當事人自愿將已經(jīng)發(fā)生或者可能發(fā)生的爭議通過(guò)仲裁解決的書(shū)面協(xié)議。在民商事仲裁中,仲裁協(xié)議是仲裁的前提,沒(méi)有仲裁協(xié)議,就不存在有效的仲裁。
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仲裁協(xié)議一經(jīng)有效成立,即對當事人產(chǎn)生法律約束力。發(fā)生糾紛后,當事人只能通過(guò)向仲裁協(xié)議中所約定的仲裁機構申請仲裁的方式解決該糾紛,而喪失了就該糾紛向法院提起訴訟的權利。
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有效的仲裁協(xié)議將排除法院的司法管轄權。根據《仲裁法》第26條的規定,當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應當駁回起訴(但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外)。
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仲裁協(xié)議是仲裁委員會(huì )受理仲裁案件的基礎,是仲裁庭審理和裁決仲裁案件的依據。沒(méi)有有效的仲裁協(xié)議,仲裁委員會(huì )將不能獲得仲裁案件的管轄權。同時(shí),仲裁委員會(huì )還只能對當事人在仲裁協(xié)議中約定的爭議事項進(jìn)行仲裁,對超出仲裁協(xié)議約定范圍的其他爭議無(wú)權仲裁。
二、仲裁協(xié)議的內容
1 請求仲裁的意思表示;
2 仲裁事項;
3 選定的仲裁委員會(huì )。
這三項內容必須同時(shí)具備,仲裁協(xié)議才能有效。其中,由于仲裁沒(méi)有法定管轄的規定,因此當事人選擇仲裁委員會(huì )可以不受地點(diǎn)的限制,但必須明確、具體。如果仲裁協(xié)議對仲裁協(xié)議或者仲裁委員會(huì )沒(méi)有約定或約定不明確,且當事人達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無(wú)效。
例如,中國國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會(huì )的示范仲裁條款:“凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議,均應提交中國國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會(huì ),按照申請仲裁時(shí)該會(huì )現行有效的仲裁規則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的,對雙方具有約束力。”
三、仲裁協(xié)議效力的確認
注意掌握仲裁協(xié)議效力的確認方式和仲裁協(xié)議無(wú)效的情形。
仲裁協(xié)議無(wú)效:
1)約定的事項超出法律規定的仲裁范圍的;
2)無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議;
3)一方采取脅迫手段,迫使對方訂立仲裁協(xié)議的;
4)在仲裁協(xié)議中,當事人對仲裁事項或者仲裁委員會(huì )沒(méi)有約定或者約定不明確,當事人又達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無(wú)效。
5)以口頭方式訂立的無(wú)效。
2Z203042掌握仲裁程序
一、申請和受理
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當事人申請仲裁,應當符合下列條件:
1.有仲裁協(xié)議;
2.有具體的仲裁請求和事實(shí)、理由;
3.屬于仲裁委員會(huì )的受理范圍。
當事人申請仲裁,應當向仲裁委員會(huì )遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請書(shū)及副本。
?。ǘ彶榕c受理
仲裁委員會(huì )收到仲裁申請書(shū)之日起5日內,認為符合受理條件的應當受理,并通知當事人;認為不符合受理條件的,應當書(shū)面通知當事人不予受理,并說(shuō)明理由。
二、組成仲裁庭
仲裁庭可以由三名仲裁員或者一名仲裁員組成。由三名仲裁員組成的,設首席仲裁員。根據該規定,仲裁庭的組成形式包括合議仲裁庭和獨任仲裁庭兩種。
1.合議仲裁庭組成程序
根據《仲裁法》第31條的規定,當事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的,應當各自選定或者各自委托仲裁委員會(huì )主任指定一名仲裁員,第三名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì )主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。
2.獨任仲裁庭組成程序
根據《仲裁法》第31條的規定,當事人約定一名仲裁員成立仲裁庭的,應當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì )主任指定仲裁員。
《仲裁法》第32條還規定,當事人沒(méi)有在仲裁規定的期限內約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的,由仲裁委員會(huì )主任指定。
三、仲裁審理
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仲裁應當開(kāi)庭進(jìn)行,當事人協(xié)議不開(kāi)庭的,仲裁庭可以根據仲裁申請書(shū)、答辯書(shū)以及其他材料作出裁決。仲裁不公開(kāi)進(jìn)行,但當事人協(xié)議公開(kāi)的,可以公開(kāi)進(jìn)行,但涉及國家秘密的除外。
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申請人經(jīng)書(shū)面通知,無(wú)正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書(shū)面通知,無(wú)正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。
?。ㄈ╅_(kāi)庭審理程序
1、開(kāi)庭仲裁
2、開(kāi)庭調查
3、當事人辯論
4、仲裁和解、調解
a仲裁中的和解
當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據和解協(xié)議作出裁決書(shū),也可以撤回仲裁申請。
當事人達成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后反悔的,可以根據仲裁協(xié)議申請仲裁。
b仲裁中的調解
仲裁庭在作出裁決前,可以先行調解。當事人自愿調解的,仲裁庭應當調解。調解不成的,應當及時(shí)作出裁決。
調解達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調解書(shū)或者根據協(xié)議的結果制作裁決書(shū)。調解書(shū)與裁決書(shū)具有同等法律效力。調解書(shū)經(jīng)雙方當事人簽收后,即發(fā)生法律效力。在調解書(shū)簽收前當事人反悔的,仲裁庭應當及時(shí)作出裁決。
5、仲裁裁決
仲裁裁決應當按照多數仲裁員的意見(jiàn)作出,少數仲裁員的不同意見(jiàn)可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見(jiàn)時(shí),裁決應當按照首席仲裁員的意見(jiàn)作出。裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力,具體體現在:
當事人不得就已經(jīng)裁決的事項再申請仲裁,也不得就此提起訴訟;
仲裁裁決具有強制執行力。
2Z203043了解仲裁裁決的撤銷(xiāo)
仲裁實(shí)行一裁終局制度,仲裁裁決一經(jīng)作出,即發(fā)生法律效力。如果仲裁裁決發(fā)生錯誤就必然損害當事人的合法權益,而仲裁制度沒(méi)有內部的監督制度,因此,只能由法院進(jìn)行外部監督,具體體現在仲裁裁決的撤銷(xiāo)與不予執行。
當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會(huì )所在地的中級人民法院申請撤銷(xiāo)裁決:
沒(méi)有仲裁協(xié)議的;
裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì )無(wú)權仲裁的;
仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;
裁決所依據的證據是偽造的;
對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的;
仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。
當事人申請撤銷(xiāo)裁決的,應當自收到裁決書(shū)之日起6個(gè)月內提出。
2Z203044了解仲裁裁決的執行
一、仲裁裁決的強制執行
仲裁裁決作出后,當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的,另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規定,向人民法院申請執行。
二、仲裁裁決的不予執行
被申請人提出證據證明裁決有下列情形之一的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí),裁定不予執行:
當事人在合同中沒(méi)有仲裁條款或者事后沒(méi)有達成書(shū)面仲裁協(xié)議的;
裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構無(wú)權仲裁的;
仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;
認定事實(shí)的主要證據不足的;
適用法律確有錯誤的;
仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。
仲裁裁決被人民法院依法裁定不予執行的,當事人就該糾紛可以重新達成仲裁協(xié)議,并依據該仲裁協(xié)議申請仲裁,也可以向人民法院提起訴訟。
