2012年二級建造師輔導資料:不可抗力及違約責任的免除
一、不可抗力
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不可抗力,是指不能預見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀(guān)情況。構成不可抗力需要具備三個(gè)條件;
1.不能預見(jiàn)
不能預見(jiàn)指的對事件的發(fā)生不可預見(jiàn)。這里的不可預見(jiàn)指的是“一個(gè)有經(jīng)驗的承包商也無(wú)法預見(jiàn)到的”。而不能依據當事人自身是否預見(jiàn)到了事件的發(fā)生來(lái)確定。例如,打鉆孔樁的時(shí)候,在20米深處遇到一塊孤立的巖石,使得鉆孔無(wú)法進(jìn)行,造成了損失。該事件可以稱(chēng)為不可預見(jiàn),因為再有經(jīng)驗的承包商也無(wú)法預見(jiàn)到這里會(huì )存在一塊孤立的巖石。
2.不能避免
不能避免指的是即使當事人預見(jiàn)到了該事件的發(fā)生,但是也無(wú)法制止其發(fā)生。例如,盡管當事人收到了地震的預報,但是也無(wú)法避免地震的發(fā)生,這就是無(wú)法避免。如果事件通過(guò)當事人的努力是可以不發(fā)生的,即使發(fā)生了也不能構成不可抗力。
3.不能克服
不能克服指的是對于已經(jīng)發(fā)生的事件,當事人無(wú)法通過(guò)自己的努力消除或減弱該事件的負面影響。例如,發(fā)生了地震,當事人無(wú)法將已完工程移離地震地區,只能任其坍塌。如果通過(guò)當事人的努力可以將損失避免,對于這部分損失而言,該事件不能認定為不可抗力。
我國法律并沒(méi)有明確規定不可抗力的范圍,各國對于不可抗力的范圍更沒(méi)有統一的規定。不可抗力一般包括如下情況:
?。?)自然事件,如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等;
?。?)社會(huì )事件,如戰爭、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。
?。ǘ┩ㄖc減損
《合同法》規定,當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時(shí)通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內提供證明。
當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒(méi)有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。
當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方承擔。
二、違約責任的免除
違約責任免責,是指在履行合同的過(guò)程中,因出現法定的免責條件或者合同約定的免責事由導致合同不履行的,合同債務(wù)人將被免除合同履行義務(wù)。
1.約定的免責
合同中可以約定在一方違約的情況下免除其責任的條件,這個(gè)條款稱(chēng)為免責條款。免責條款并非全部有效,侵犯對方人身權或財產(chǎn)權的免責條款是無(wú)效的。參見(jiàn)1Z302032掌握無(wú)效合同。
2.法定的免責
法定的免責是指出現了法律規定的特定情形,即使當事人違約也可以免除違約責任。
《合同法》第117條規定:“因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責任。”
[重點(diǎn)解析]
1.不可抗力=(不能預見(jiàn)+不能避免+不能克服)客觀(guān)情況
2.在《考試用書(shū)》中,“不可抗力的事件范圍一般包括以下兩大類(lèi):一類(lèi)是自然事件,如水災、火災、地震、瘟疫等;另一類(lèi)是社會(huì )事件,如戰爭、動(dòng)亂、暴亂、武裝沖突、罷工等以及政府法律、行政行為等。”這部分內容僅作一般掌握即可。
3.應當注意,盡管不可抗力是法定的免責事由,但并不是發(fā)生了不可抗力就可以全部免責,有的時(shí)候會(huì )得到部分的免責。例如,承包商承包的是一條公路,全長(cháng)100公里,因其中3公里的范圍內發(fā)生了地震導致承包商工期延誤,則承包商只能就受到地震影響的局部免責。
4.另外需要注意的是:當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責任。

