4.9 合同簽訂

    [案例4.49]合同簽約違規調整中標價(jià)

    [背景]某工程貨物采購招標項目，發(fā)出中標通知書(shū)后，招標人希望中標人在原中標價(jià)基礎上再優(yōu)惠兩個(gè)百分點(diǎn)，即由其中標價(jià)136.00萬(wàn)元（人民幣）調整為133.28萬(wàn)元（人民幣），以便更好地向上級領(lǐng)導匯報招標成果。招標人與中標人進(jìn)行了協(xié)商，雙方達成了一致意見(jiàn)。合同簽訂時(shí)，招標人認為有以下兩種合法方法處理：

    第1種：書(shū)面合同中填寫(xiě)的合同價(jià)格仍為136.00萬(wàn)元（人民幣），由中標人另行向招標人出具一個(gè)優(yōu)惠承諾，在合同結算時(shí)扣除。招標人認為這種方法的好處是在合同備案時(shí)不易為行政監督部門(mén)發(fā)現，缺點(diǎn)是沒(méi)有經(jīng)過(guò)行政監督部門(mén)備案，如果雙方發(fā)生爭議，不能拿到桌面上。

    第2種：書(shū)面合同中填寫(xiě)的合同價(jià)格直接填寫(xiě)為133.28萬(wàn)元（人民幣），同時(shí)雙方向行政監督部門(mén)出具一個(gè)補充說(shuō)明，詳細闡明理由。招標人認為這種方法的好處是在合同履行過(guò)程中如果當事人雙方發(fā)生爭議，可以直接按照經(jīng)過(guò)備案合同處理，缺點(diǎn)是如果行政監督部門(mén)審查仔細，發(fā)現后有可能不予備案，同時(shí)會(huì )受到處罰。

    權衡再三，招標人選定了第1種處理方法，雙方同時(shí)協(xié)商一致，在合同備案后，再另行簽訂一份合同，將合同價(jià)格調整為133.28萬(wàn)元人民幣。

    [問(wèn)題]

    （1）招標人要求中標人在原中標價(jià)基礎上再優(yōu)惠兩個(gè)百分點(diǎn)的做法是否違法？如果中標人同意優(yōu)惠，并按優(yōu)惠價(jià)簽訂協(xié)議是否違法？如果按第1種意見(jiàn)，由中標人出具一個(gè)優(yōu)惠承諾，在結算時(shí)直接扣除的做法是否違法，為什么？

    （2）合同執行過(guò)程中，當事人雙方是否可以另行簽訂補充協(xié)議直接修改中標價(jià)？為什么？

    [分析] 本案涉及招標人、中標人在簽訂合同過(guò)程中是否可以直接調整簽約合同價(jià)一事�！墩袠送稑朔ā返谒氖�六條規定，招標人和中標人按照招標文件和中標人的投標文件訂立書(shū)面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議。第五十九條規定了本條的法律責任，即招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸�，責令改正，可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。這里的實(shí)質(zhì)性?xún)热葜饕�指兩方面內容，一是投標價(jià)格，二是投標方案�！豆こ探ㄔO項目貨物招標投標辦法》（27號令）第四十九條又進(jìn)一步規定，招標人不得向中標人提出壓低報價(jià)、增加配件或者售后服務(wù)量以及其他超出招標文件規定的違背中標人意愿的要求，以此作為發(fā)出中標通知書(shū)和簽訂合同的條件。所以無(wú)論是簽訂合同過(guò)程中，或是合同執行過(guò)程中，法律都不允許招標人、中標人簽訂或背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議。

    合同執行的依據是當事人雙方簽署的有效合同文件，這里需要強調的是構成合同的有效合同文件。一般合同的組成文件中，均包括雙方當事人簽署的補充協(xié)議，但并不是雙方簽署同意的所有文件都是有效文件，都構成合同。至少，雙方違反法律法規強制性規定簽署的協(xié)議就不能構成有效合同，因為《合同法》第五十二條明確規定違反法律法規強制性規定的合同為無(wú)效合同。

    [參考答案]

    （1） 招標人在發(fā)出中標通知書(shū)后要求中標人在原中標價(jià)基礎上再優(yōu)惠兩個(gè)百分點(diǎn)的做法違反法律規定�！墩袠送稑朔ā返谒氖�六條規定，招標人和中標人按照招標文件和中標人的投標文件訂立書(shū)面合同，招標人和中標人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議。這里的實(shí)質(zhì)性?xún)热葜饕�指兩方面內容，一是投標價(jià)格，二是投標方案�！豆こ探ㄔO項目貨物招標投標辦法》（27號令）第四十九條又進(jìn)一步規定，招標人不得向中標人提出壓低報價(jià)、增加配件或者售后服務(wù)量以及其他超出招標文件規定的違背中標人意愿的要求，以此作為發(fā)出中標通知書(shū)和簽訂合同的條件。所以，簽訂合同過(guò)程中，招標人不能提出壓低中標價(jià)格，并以此作為簽訂合同的條件。

    同樣，投標人同意優(yōu)惠價(jià)格，然后雙方按照優(yōu)惠后的價(jià)格簽訂合同，無(wú)論是按照優(yōu)惠后的價(jià)格簽訂合同，還是由中標人出具一個(gè)優(yōu)惠承諾，在結算時(shí)直接扣除的做法，均屬于簽訂了背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热�，即中標價(jià)格的其他協(xié)議，招標人和中標人同時(shí)違法。

    （2）貨物采購合同一般設有變更條款，合同履約過(guò)程中，涉及價(jià)格變更的事項一般有供貨量、備品備件、執行周期等條件，調整合同價(jià)格按照雙方合同約定處理，但不允許在沒(méi)有出現合同變更條件前提下，雙方通過(guò)簽訂補充協(xié)議的方式直接修改合同價(jià)格，因為這種行為屬于招標人與中標人另行訂立了背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸膮f(xié)議，即《招標投標法》第五十九條明令禁止的情形。