法務(wù)實(shí)踐中，建設施工工程合同糾紛較多，有些案件完全是當事人沒(méi)有注意合同中的陷阱造成的，那么如何防范呢，本文將從建設施工工程合同的基本含義及法定權利義務(wù)說(shuō)起，談?wù)勅绾畏婪队谖慈�，供大家參考�?/p>

　　建筑施工合同是指一方依約定完成建設工程，另一方按約定驗收工程并支付酬金的合同。前者稱(chēng)承包人，后者稱(chēng)為發(fā)包人。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同，屬于承攬合同的特殊類(lèi)型，因此，法律對建設工程合同沒(méi)有特別規定的，適用法律對承攬合同的相關(guān)規定。

　　建設工程合同作為承攬合同的特殊類(lèi)型，除具有承攬合同的一般法律屬性外，還具有以下特點(diǎn)：

　　1.建設工程合同中完成的工作構成不動(dòng)產(chǎn)，通常要涉及對土地的利用強制性規范的限制，當事人不得違反規定自行約定，而且施工的承包人必須是經(jīng)國家認可的具有一定建設資質(zhì)的法人。

　　2.建設工程合同屬要式合同，應當以書(shū)面方式訂立。

　　一、建設工程合同的訂立和主要條款

　　（一）勘察、設計合同的訂立

　　勘察、設計包括初步設計和施工設計�？辈�、設計單位接到發(fā)包人的要約和計劃任務(wù)書(shū)、建設地址報告后，經(jīng)雙方協(xié)商一致而成立，通常在書(shū)面合同經(jīng)當事人簽字或蓋章后生效。

　　勘察、設計如由一單位完成，可簽訂一個(gè)勘察設計合同；若由兩個(gè)不同單位承擔，則應分別訂立合同。

　　建設工程的設計由幾個(gè)設計單位共同進(jìn)行時(shí)，建設單位可與主體工程設計人簽訂總承包合同，由總承包人與分承包人簽訂分包合同�？偝邪�人對全部工程設計向發(fā)包人負責，分包人就其承包的部分對總承包人負責并對發(fā)包人承擔連帶責任。

　　（二）施工、安裝工程承包合同的訂立

　　發(fā)包人和承包人根據已獲批準的初步設計、技術(shù)設計、施工圖和總概算等文件，就合同的內容協(xié)商一致時(shí)，即可成立建筑施工和安裝工程承包合同。

　　發(fā)包人可以將全部施工安裝工程發(fā)包給一個(gè)單位總承包，也可以發(fā)包給幾個(gè)單位分別承包。一個(gè)承包人總承包的，可以將承包的工程，部分分包給其他分包人，簽訂分包合同，總承包人對發(fā)包人負責，分包人對總承包人負責并與總承包人對發(fā)包人負連帶責任。

　　（三）分承包的禁止

　　根據建設工程的性質(zhì)，對于應當由一個(gè)施工人完成的工程，總承包人不得將工程肢解發(fā)包給若干個(gè)分承包人；總承包人經(jīng)發(fā)包人許可，可將承包的部分工作交由第三人完成，但不得將全部工程交由第三人完成。如果違反上述法律規定，可以準用承攬合同的有關(guān)規定，發(fā)包人有合同解除權。

　　（四）建設工程合同的主要條款

　　根據合同法第274條規定，勘察、設計合同的主要條款包括提交有關(guān)基礎資料和文件（包括概算）的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。

　　根據合同法第275條規定，施工合同的主。，要條款包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開(kāi)工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。

　　二、建設工程合同當事人的權利和義務(wù)

　�。ㄒ唬┌l(fā)包人的主要義務(wù)

　　1.發(fā)包方為按期施工做好必要的準備工作，發(fā)包人除按規定向對方交付施工圖和有關(guān)施工的技術(shù)資料外。要做好土地征用、房屋拆遷{障礙物拆除和領(lǐng)取建筑許可證等工作。

　　2.按雙方商定的分工，按時(shí)按質(zhì)按量供應建筑材料和設備。

　　3.及時(shí)進(jìn)行單項工作和全部工程的驗收工作。

　　（二）承包人的主要義務(wù)

　　1.按雙方商定的分工，做好建筑材料、設備和構件的采購、供應和保管工作。

　　2.嚴格按照施工圖，紙和操作規程進(jìn)行施工，保證工程質(zhì)量。

　　3.接受對方對工程進(jìn)度、工程質(zhì)量的監督。

　　4.按期完成建設工程，提出竣工驗收資料及竣工圖，及時(shí)向對方交付。

　　5.依據合同在一定期限內負責保修。地點(diǎn)的一方稱(chēng)為承運人，支付票款或運輸費用的一方為旅客、托運人或者收貨人。運輸合同分為客運合同、貨運合同和多式聯(lián)運合同。

　　三、建設工程合同簽訂的方式

　　建設工程合同簽訂的方式有兩種：一是協(xié)商方式即由雙方當事人通過(guò)協(xié)商簽訂建設合同，二是通過(guò)招標投標的方式。招標投標是國際經(jīng)濟交往和國際貿易中普遍采用的一種交易方式，近年來(lái)在我國國內經(jīng)濟交往中尤其是在各種工程建筑項目中逐漸采用，這主要是因為它具有科學(xué)性、效益性、公平性和安全性等優(yōu)點(diǎn)，它是商品經(jīng)濟高度發(fā)達的產(chǎn)物，是市場(chǎng)經(jīng)濟的一種競爭機制。

　�。ㄒ唬┩ㄟ^(guò)公開(kāi)招標的形式，誰(shuí)家公司建設工程造價(jià)低、質(zhì)量好、工期短、能夠保證國家建設工程任務(wù)的完成，提高投資效益，誰(shuí)家公司就中標，并由中標的公司與建設單位簽訂建筑合同。所以，對于一些重大工程，適宜采取招標方式簽訂。

　�。ǘ�）建設工程合同主體

　　在簽訂建設工程合同中發(fā)包人應切實(shí)注意承包人的資格。因為一項工程，事關(guān)重大，其不僅關(guān)涉到財產(chǎn)的損失，而且關(guān)涉到工程使用者的生命安全，合同當事人的選擇在建設工程合同中至關(guān)重要，選擇建設工程合同的主體應從以下幾個(gè)方面考慮：

　�。�1）是否具有從事建設工程的資格。

　�。�2）承包人的資金狀況。

　�。�3）承包人的人才技術(shù)狀況。

　�。�4）承包人的信譽(yù)。

　�。�5）承包人的建設工程經(jīng)驗。

　　（三）建設工程總包與分包

　　由于建設工程項目的內容復雜，涉及面廣，其建設工程項目的全部完成，要看建設工程項目的大小和承包單位的技術(shù)力量而定。不過(guò)，往往不是一個(gè)單位能夠完成的。因此，在合同的簽訂形式上、就存在總包合同和分包合同兩種具體形式。它分別由勘察、設計、施工三項工程組成�？梢园�給一個(gè)單位簽訂總包合同再由總包單位與其他單位簽訂分包合同，各分包單位在勘察、設計、施工的進(jìn)度、質(zhì)量，以及工程造價(jià)等方面、對總包單位全面負責。而總包單位則對建筑單位全面負責。這是規定第一種簽訂合同的形式。至于規定第二種簽訂合同形式是：勘察、設計、施工三項工程，按其規定工程項目不同性質(zhì)，可劃為兩個(gè)主要方面分別簽訂合同，也就是勘察、設計合同和建筑安裝合同。根據其工程項目大小的具體情況決定，建設單位可與勘察、設計單位和施工單位，分別簽訂合同。

　　（四）建設工程合同的主要條款

　　其合同的主要條款，即合同的主要內容和核心，確定了雙方當事人的權利與義務(wù)。它既是順利履行合同的保障，也是合同爭議時(shí)解決糾紛的依據。對此必須詳細明確的加以規定。應嚴加杜絕口頭協(xié)議。

　　四、建設工程合同簽訂中的陷阱及防范

　　（一）在簽訂建設工程勘察、設計合同中的陷阱與防范

　　1.在發(fā)包人和承包人條款方面

　　陷阱：承包人不具備與工程相應資質(zhì)和法人資格，填寫(xiě)時(shí)，真正承包人將自己的上級單位且獨具法人資格的單位填為承包人，往往工程質(zhì)量保證不了。

　　防范：核對清楚承包人，且審查承包人的工程建設資格和等級。

　　2.在委托書(shū)方面

　　陷阱：不填寫(xiě)委托書(shū)，或委托事項填寫(xiě)不全、不清。

　　防范：全面、正確、詳細填寫(xiě)委托書(shū)

　　3.在委托人義務(wù)條款方面

　　陷阱：委托人的義務(wù)填寫(xiě)不細、不具體、不全面，致使工程責任不好判定。

　　防范：委托人的義務(wù)，一定要填細、填全。

　　4.在承包人義務(wù)條款方面

　　陷阱：承包人的義務(wù)籠統，不細化，出現糾紛后，不宜追究承包人的責任。

　　防范：填寫(xiě)承包人的義務(wù)越細越好，每個(gè)環(huán)節和要求都要寫(xiě)清楚。

　　5.在糾紛解決方式條款方面

　　陷阱：當事人各自選擇有利于己方的糾紛解決方式和地域管轄。

　　防范：協(xié)定公平的解決糾紛的方式和地域管轄。

　　6.在合同簽字蓋章方面

　　陷阱：合同最后只簽字不蓋章。

　　防范：一定要在合同書(shū)上簽字蓋章，并按要求公證。

　　7.在規定違約責任方面

　　陷阱：承包人盡力減少違約責任事項，或盡量減弱違約責任程度，或減少違約責任額。

　　防范：發(fā)包人一定要將承包人不履行義務(wù)的責任寫(xiě)全面、寫(xiě)明確、寫(xiě)具體。

　　8.在增補條款方面

　　陷阱：只寫(xiě)“經(jīng)雙方協(xié)商一致，增加補充下列項條款”而沒(méi)有增補以“空白”記入。

　　在合同條款籠統的情況下，承包人不增補工程事項。

　　防范：發(fā)包人應將承包人完成工程的要求及各種細節補齊，防止條款籠統，而使工程質(zhì)量等出現問(wèn)題不宜追究。

　　（二）在簽訂建筑安裝工程承包合同中的陷阱及防范

　　1.在發(fā)包人、承包人條款方面

　　陷阱：承包人不具備與工程相應資質(zhì)和法人資格，填寫(xiě)時(shí)，真正承包人將自己的上級單位且獨具法人資格的單位填為承包人，往往工程質(zhì)量保證不了。

　　防范：核對清楚承包人，且審查承包人的工程建設資格和等級。

　　2.在質(zhì)量條款方面

　　陷阱：質(zhì)量條款籠統，不細化，出現糾紛后，不宜追究承包人的責任。

　　防范：質(zhì)量條款越細越好，每個(gè)環(huán)節和要求都要寫(xiě)清楚。

　　3.簽訂違約責任條款方面

　　陷阱：承包人盡力減少違約責任事項，或盡量減弱違約責任程度，或減少違約責任額。

　　防范：發(fā)包人一定要將承包人不履行義務(wù)的責任寫(xiě)全面、寫(xiě)明確、寫(xiě)具體。

　　4.在糾紛解決方式條款方面

　　陷阱：選擇有利于己方的糾紛解決方式和地域管轄。

　　防范：協(xié)定公平的解決糾紛的方式和地域管轄。

　　5.在簽字蓋章方面

　　陷阱：只簽字不蓋章。

　　防范：一定要在合同書(shū)上簽字、蓋章，并按要求公證。