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2016二建專(zhuān)業(yè)知識：抵押合同和抵押權生效的日期
土地使用權抵押是指為了保障債權的實(shí)現，在不轉移對使用權發(fā)生權利變更的前提下，用債務(wù)人或第三人的土地使用權作為擔保。
抵押合同是必須符合法律規定的形式或當事人雙方約定的形式才能成立的行為，所以該合同應采取書(shū)面形式，同樣土地抵押也必須簽訂書(shū)面的抵押合同才能成立。當事人在抵押合同上簽字，合同即告成立?！逗贤ā返?4條規定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。”土地抵押合同的成立，標志著(zhù)土地抵押關(guān)系的隨同成立，也即抵押合同的生效，但不標志著(zhù)債權人（接受抵押的金融機構）的抵押權的依法設立。依據我國法律規定，只有經(jīng)過(guò)土地管理部門(mén)登記，債權人的抵押權才能設定。這時(shí)候，未經(jīng)登記的土地使用權抵押合同，作為普通的法律特征，不能對抗第三人。
《擔保法》第41條規定“抵押合同自登記之日起生效”和原國家土地管理局第2號文“土地使用權抵押合同經(jīng)登記后生效”的規定，顯然混淆了債權與物權的法律特征。準確講，在法理上應為：（土地使用權）抵押權人的抵押權設定自登記之日起生效。
法律規定必須辦理抵押登記手續，如果沒(méi)有辦理抵押物登記手續，不影響抵押合同的成立與生效，只是抵押權不能設定而已。
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