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如何正確確定建筑合同案件的訴訟主體

建筑工程承包合同是建設單位為發(fā)包方，施工企業(yè)為承包方，依據基本建設程序，為完成特定建筑安裝工程，協(xié)商訂立的明確雙方權利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。

（一）建筑工程承包合同的主體資格問(wèn)題

發(fā)包方的主體資格：具有獨立財產(chǎn)，能夠對外獨立承擔民事責任的民事主體都可以成為發(fā)包方，包括法人單位、其他組織、公民、個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙、聯(lián)營(yíng)體等。

承包方的主體資格：一是必須具備企業(yè)法人資格;二是必須具有履行合同的能力，即必須具有營(yíng)業(yè)執照和由建設行政主管部門(mén)核準的資質(zhì)等級。依據2001年7月1日起施行的建設部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規定》第三條的規定，建筑業(yè)企業(yè)應當按照其擁有的注冊資本、凈資產(chǎn)、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jì)等資質(zhì)條件申請資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得相應等級的資質(zhì)證書(shū)后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內從事建筑活動(dòng)。第五條規定，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專(zhuān)業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。獲得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)，可以對工程實(shí)行施工總承包或者對主體工程實(shí)行施工承包。承擔施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應專(zhuān)業(yè)承包資質(zhì)或者勞務(wù)分包資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)。獲得專(zhuān)業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專(zhuān)業(yè)工程或者建設單位按照規定發(fā)包的專(zhuān)業(yè)工程。專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應勞務(wù)分包資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)。獲得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或者專(zhuān)業(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。第十六條規定，任何單位和個(gè)人不得涂改、偽造、出借、轉讓《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書(shū)》;不得非法扣壓、沒(méi)收《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書(shū)》。

（二）如何正確確定訴訟主體

1、建設單位內部不具備法人條件的職能部門(mén)或下屬機構簽訂的建筑承包合同，產(chǎn)生糾紛后，應以該建設單位為訴訟主體，起訴或應訴。

2、建筑施工企業(yè)的分支機構（分公司、工程處、工區、項目經(jīng)理部、建筑隊等）簽訂的建筑承包合同，產(chǎn)生糾紛后，一般以該分支機構作為訴訟主體，如該分支機構不具有獨立的財產(chǎn)，則應追加該建筑企業(yè)為共同訴訟人。

3、借用營(yíng)業(yè)執照、資質(zhì)證書(shū)及他人名義簽訂的建筑承包合同，涉訴后，由借用人和出借人為共同訴訟人，起訴或應訴。

4、共同承包或聯(lián)合承包的建筑工程項目，產(chǎn)生糾紛后，應以共同承包人為共同訴訟人，起訴或應訴;如共同承包人組成聯(lián)營(yíng)體，且具備法人資格的，則以該聯(lián)營(yíng)體為訴訟主體。兩個(gè)以上的法人、其他經(jīng)濟組織或個(gè)人合作建設工程并對合作建設工程享有共同權益的，其中合作一方因與工程的承包人簽訂建設工程合同而發(fā)生糾紛的，其他合作建設方應列為共同原、被告。

5、實(shí)行總分包辦法的建筑工程，因分包工程產(chǎn)生糾紛后，總承包人和分包人應作為共同訴訟人，起訴或應訴;如果分包人起訴總承包人，則以分包合同主體作訴訟主體，是否列建設單位為第三人，視具體案情而定。

6、涉及個(gè)體建筑隊或個(gè)人合伙建筑隊簽訂的建筑承包合同，產(chǎn)生糾紛后，一般應以個(gè)體建筑隊或個(gè)人合伙建筑隊為訴訟主體。

7、經(jīng)營(yíng)關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被單位的名義簽訂的承包合同，一般應以經(jīng)營(yíng)者和被單位為共同訴訟人，起訴或應訴。（最高法院《民訴法意見(jiàn)》第43條規定：“個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其的集體企業(yè)為共同訴訟人。”）施工人其他建筑施工企業(yè)，并以被施工企業(yè)名義簽訂建設工程合同，而被建筑施工企業(yè)不愿起訴的，施工人可作為原告起訴，不必將被建筑施工企業(yè)列為共同原告。

8、因轉包產(chǎn)生的合同糾紛，如發(fā)包人起訴，應列轉包人和被轉包人作為共同被告;如因轉包合同產(chǎn)生糾紛，以轉包人和被轉包人為訴訟主體，建設單位列為第三人;多層次轉包的，除訴訟當事人外，應將其它各方列為第三人。

9、以籌建或臨時(shí)機構的名義發(fā)包工程，涉訟后，如果該單位已經(jīng)合法批準成立，應由其作為訴訟主體起訴或應訴;如該單位僅是臨時(shí)性的機構，尚未辦理正式審批手續的，或該臨時(shí)機構被撤銷(xiāo)的，由成立或開(kāi)辦該單位的組織進(jìn)行起訴或應訴。

10、實(shí)行承包經(jīng)營(yíng)的施工企業(yè)，產(chǎn)生糾紛后，如果該企業(yè)是法人組織，則由該企業(yè)為訴訟主體，起訴或應訴;如果該企業(yè)不是法人組織，則列發(fā)包人和承包企業(yè)為共同當事人，參加訴訟。

11、因拖欠工程款引起的糾紛，承包人將承包的建設工程合同轉包而由實(shí)際承包人起訴承包人的，可不將發(fā)包人列為案件的當事人;承包人提出將發(fā)包人列為第三人，并對其主張權利而發(fā)包人對承包人又負有義務(wù)的，可將發(fā)包人列為第三人，當事人根據不同的法律關(guān)系承擔相應的法律責任;如轉包經(jīng)發(fā)包人同意，即屬合同轉讓?zhuān)瑧苯恿邪l(fā)包人為被告。

12、因工程質(zhì)量引起的糾紛，發(fā)包人只起訴承包人，在審理中查明有轉包的，應追加實(shí)際施工人為被告，實(shí)際施工人與承包人對工程質(zhì)量承擔連帶責任。