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從廣義上來(lái)看，建設工程合同是承攬合同的一個(gè)分類(lèi)，是承攬合同的一種，是特殊的承攬合同?！逗贤ā?ldquo;建設工程合同”章最后一條規定“本章沒(méi)有規定的，適用承攬合同有關(guān)規定”，從而在法律條文的角度將建設工程合同歸入在承攬合同的大類(lèi)。鑒于建設工程合同在國民經(jīng)濟中的重要作用以及起具有較強專(zhuān)業(yè)性的特點(diǎn)，《合同法》將其作為有名合同作專(zhuān)章規定，同時(shí)國家還出臺了一系列專(zhuān)門(mén)法律、法規對建筑市場(chǎng)進(jìn)行規范，如《建筑法》、《招標投標法》、《建筑工程質(zhì)量管理條例》等。

承攬合同，《合同法》第251條給它下的定義是，承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。該條第二款對承攬的含義也作了規定，即承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作。

《合同法》對建設工程合同是這樣規定的，即建設工程合同是承包人進(jìn)行工程建設，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。

從《合同法》給承攬合同和建設工程合同下的定義，我們不難看出，建設工程合同和承攬合同都是承攬人或承包人完成一定工作內容，交付工作成果，定作人（發(fā)包人）支付工作報酬（價(jià)款）的合同，其共同點(diǎn)在《合同法》第15章“承攬合同”中已經(jīng)體現得很明確了，在此不再贅述。本文主要通過(guò)對這兩類(lèi)合同進(jìn)行對比，辨析這兩類(lèi)合同的區別。

一、主體的區別。筆者認為，主體的區別是兩類(lèi)合同最為顯著(zhù)和重要的區別。一般承攬合同在法律沒(méi)有明確規定的情況下，合同雙方為一般主體，而建設工程合同的承包人和發(fā)包人均為特殊主體，法律對承包人有特殊要求?！督ㄖā返?6條規定，“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書(shū)，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內承攬工程”，第28條規定，“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位;……禁止總承包單位將工程分包給不具有相應資質(zhì)條件的單位。”《招標投標法》規定，“投標人應當具備承擔招標項目的能力;國家有關(guān)規定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規定的，投標人應當具備規定的資格條件”。由此可見(jiàn)，建設工程合同對主體的要求是十分嚴格的，是特殊主體。

二、在訂立合同的方式上。這是這兩類(lèi)合同又一顯著(zhù)區別。一般承攬合同在訂立時(shí)經(jīng)合同雙方協(xié)商達成一致即可成立。根據《建筑法》和《招標投標法》規定，建設工程合同的訂立應當經(jīng)過(guò)招標投標程序，還應接受有關(guān)行政監督部門(mén)依法對招標投標活動(dòng)的監督?！督ㄖā返?9條規定“建筑工程依法實(shí)行招標發(fā)包”;《招標投標法》第3條規定“在中華人民共和國境內進(jìn)行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標：（一）大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì )公共利益、公眾安全的項目;（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目”;第7條規定“招標投標活動(dòng)及其當事人應當接受依法實(shí)施的監督。有關(guān)行政監督部門(mén)依法對招標投標活動(dòng)實(shí)施監督”。因此，無(wú)論是訂立合同前提還是訂立合同的方式，建設工程合同都比一般承攬合同嚴格許多。

三、合同內容有差異。建設工程合同的內容比承攬合同的內容范圍更窄，專(zhuān)業(yè)性更強。前者是進(jìn)行工程建設，包括勘察、設計、施工，后者是加工、定作、修理、復制、測試、檢驗，其外延更為廣闊。

四、在合同的履行過(guò)程中，建設工程施工根據《建筑法》第30條規定，“國家推行建筑工程監理制度”的規定強制推行監理制度，而承攬合同不強制性推行監理制度。

五、對于標的物的質(zhì)量標準，承攬合同的雙方可以自行約定，但作為建設工程合同來(lái)說(shuō)，標的物的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建設工程標準的要求，工程款支付時(shí)還要扣除相應比例的工程款作工程質(zhì)量保證金。如《建筑法》58、59、60、61條規定：建筑施工單位對工程的施工質(zhì)量負責;建筑物在合理使用壽命內，必須確保地基基礎工程和主體結構的質(zhì)量;建筑工程竣工時(shí)，屋頂、墻面不得有滲漏、開(kāi)裂等質(zhì)量缺陷;對已發(fā)現的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應當修復;建筑工程經(jīng)驗收合格后，方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格，不得交付使用等等。

六、關(guān)于標的物的保修，承攬合同法律沒(méi)有明確規定，是由合同雙方自行約定是否保修，保修時(shí)間也是自行約定，而國家對建設工程保修，包括保修范圍和使用年限，都有明確規定。如《建筑法》第62條規定的建筑工程的保修范圍應當包括地基基礎工程、主體結構工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線(xiàn)、上下水管線(xiàn)的安裝工程，供熱、供冷系統工程等項目。國務(wù)院《建設工程質(zhì)量管理條例》第40條規定：在正常使用條件下，建設工程的最低保修期限為：（一）基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程，為設計文件規定的該工程的合理使用年限;（二）屋面防水工程、有防水要求的衛生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年;（三）供熱與供冷系統，為2個(gè)采暖期、供冷期;（四）電氣管線(xiàn)、給排水管道、設備安裝和裝修工程，為2年。

七、標的物毀損滅失以及風(fēng)險承擔。承攬合同的標的物毀損滅失的風(fēng)險比建設工程合同標的物大得多，且二者在毀損滅失后得法律后果也是不一樣的，承攬合同標的物如果毀損滅失了，首先應依據合同約定承擔法律后果，如果合同沒(méi)有約定，則應當視定作物原材料是由哪方提供的分擔責任，在建設工程合同中，標的物毀損滅失的后果是由承包方來(lái)承擔的。

此外，《建筑法》和《建設工程質(zhì)量管理條例》都規定了建筑工程完工后強制驗收制度，這在承攬合同里是沒(méi)有規定的。

通過(guò)以上分析，我們可以清楚的看到一般承攬合同和作為特殊承攬合同的建設工程合同的區別，可以這樣說(shuō)，從意思自治方面來(lái)說(shuō)，建設工程合同所受的限制比一般承攬合同要多得多，很多合同條款都由國家法律和法規，甚至規章都規定好了的。建設部、國家工商總局制定的《建設工程合同》示范文本，就是根據《建筑法》等法律法規規定結合我國建設工程實(shí)際以及相關(guān)國際慣例制定，現在已廣泛應用到建筑工程領(lǐng)域。