固定總價(jià)合同是目前建筑市場(chǎng)常見(jiàn)的一種施工承包合同形式。近幾年來(lái)，由于建材價(jià)格波動(dòng)很大，固定總價(jià)合同遭遇前所未有的挑戰，由此帶來(lái)的工程造價(jià)爭議隨之大幅上升。為了使承發(fā)包雙方對固定總價(jià)合同的性質(zhì)、風(fēng)險有更深的認識，在今后簽訂這類(lèi)承包合同時(shí)盡可能將風(fēng)險范圍估計充分并合理分擔，避免糾紛再次發(fā)生，本文作者結合實(shí)踐，固定總價(jià)合同的特點(diǎn)、風(fēng)險、爭議類(lèi)型作了深入的分析并提出防范措施，供承發(fā)包雙方參考。

　　一、固定總價(jià)合同的的性質(zhì)、特點(diǎn)及風(fēng)險

　　固定總價(jià)合同，俗稱(chēng)“閉口合同”、“包死合同”。所謂“固定”，是指這種價(jià)款一經(jīng)約定，除業(yè)主增減工程量和設計變更外，一律不調整。所謂“總價(jià)”，是指完成合同約定范圍內工程量以及為完成該工程量而實(shí)施的全部工作的總價(jià)款。

　　固定總價(jià)合同在目前的建筑市場(chǎng)上頗受青睞，特別是外資企業(yè)業(yè)主更是普遍采用這類(lèi)合同。這是因為這類(lèi)合同與固定單價(jià)合同、按實(shí)結算合同、成本加酬金合同相比具有明顯的優(yōu)勢，更能保護業(yè)主的利益。

　　固定總價(jià)合同有如下特點(diǎn)：

　　1、工程造價(jià)易于結算。

　　由于總價(jià)固定，因此只要業(yè)主（發(fā)包方）不改變合同施工內容，合同約定的價(jià)款就是承發(fā)包雙方最終的結算價(jià)款。對于業(yè)主來(lái)說(shuō)，這樣的價(jià)款確定形式可以節省大量的計量、核價(jià)工作，從而能集中精力抓好工程進(jìn)度和施工質(zhì)量。

　　2、量與價(jià)的風(fēng)險主要由承包商承擔。

　　對承包商而言，固定總價(jià)合同一經(jīng)簽訂，承包商首先要承擔的是價(jià)格風(fēng)險。這里投標時(shí)的詢(xún)價(jià)失誤、合同履行過(guò)程中的價(jià)格上漲風(fēng)險均由自己承擔，業(yè)主不會(huì )給予補償。

　　其次，承包商還要承擔工程量風(fēng)險。在固定總價(jià)合同中，業(yè)主往往只提供施工圖紙和說(shuō)明，承包商在報價(jià)時(shí)要自己計算工程量，再根據申報的綜合單價(jià)，得出合同總價(jià)。即便業(yè)主提供工程量清單，也僅僅是承包商投標報價(jià)的參考，業(yè)主往往聲明不對工程量的計算錯誤負責。這樣，承包商還要承擔工程量漏算、錯算的風(fēng)險。

　　招標實(shí)踐中，業(yè)主給予的投標時(shí)間往往比較短，承包商來(lái)不及根據施工圖精確計算工程量，只能憑經(jīng)驗結合圖紙作估算，漏算、錯算幾乎難以避免，只不過(guò)漏算、錯算的數額有大有小罷了。

　　對于業(yè)主而言，通過(guò)招標、議標選擇的承包商，其中標價(jià)的利潤空間已經(jīng)大大壓縮，業(yè)主高價(jià)獲取工程的的風(fēng)險幾乎不存在。但是，材料市場(chǎng)不會(huì )永遠只漲不跌，因此簽訂固定總價(jià)合同對業(yè)主同樣具有一定的風(fēng)險，只是基于業(yè)主在工程合同中的優(yōu)勢地位，往往可以逼迫承包商減少合同價(jià)款，因此，固定總價(jià)合同中業(yè)主的價(jià)格風(fēng)險相比承包商要小得多。

　　3、承包商索賠機會(huì )少。

　　固定總價(jià)合同，業(yè)主往往在合同中明確只有業(yè)主變更設計和增減工程量可以調整合同價(jià)款，這樣一來(lái)承包商索賠的機會(huì )大大減少，而業(yè)主對工程造價(jià)的控制就能做到基本不突破預算。因此固定總價(jià)合同也是業(yè)主對付承包商“低中標、勤簽證、高索賠”的妙招。

　　二、固定總價(jià)合同的局限性

　　盡管對業(yè)主而言，固定總價(jià)合同有那么多的優(yōu)勢，但固定總價(jià)合同并不適用所有類(lèi)型的工程項目。根據固定總價(jià)的上述特點(diǎn)，筆者認為，固定總價(jià)合同僅適合以下類(lèi)型工程：

　　1、合同履行周期短的小型工程。由于固定總價(jià)是價(jià)款不變的合同，因此承發(fā)包雙方都要承擔材料價(jià)格起伏的風(fēng)險。雖然承包商承受的材料漲價(jià)的風(fēng)險更大，但有漲總會(huì )有落。如果雙方簽訂合同時(shí)正是材料大幅度漲價(jià)的時(shí)候，而在合同履行期間材料又大幅回落，那么吃虧的將是作為發(fā)包人的業(yè)主。因此作者認為固定總價(jià)合同只適用履行周期一般不超過(guò)半年、材料市場(chǎng)價(jià)格相對穩定的小型工程。

　　2、適合工程結構相對簡(jiǎn)單的工程。因固定總價(jià)是量、價(jià)均不調整的合同，對于結構相對簡(jiǎn)單的工程，工程量誤差率較小，報價(jià)的準確性更高。而結構復雜的工程，承包商漏算、錯算工程量的概率較大，雖然業(yè)主可以施工圖紙已經(jīng)明確、雙方已經(jīng)通過(guò)詢(xún)標、答疑解決了設計細節問(wèn)題，工程量疏漏的損失應由承包商自己承擔為由拒絕承包商的調價(jià)要求，但如果承包商確實(shí)因此而遭受重大經(jīng)濟損失、或者如上述案例那樣因業(yè)主給予的投標時(shí)間過(guò)短無(wú)法準確計算工程量，造成工程量差異太大，損失嚴重，承包商依然會(huì )要求業(yè)主分擔，甚至通過(guò)停工、訴訟或仲裁途徑解決這些問(wèn)題。這樣一來(lái)，對工期十分敏感的業(yè)主將不得不花大量精力、時(shí)間處理這些爭議。因此，筆者認為，對于結構簡(jiǎn)單的住宅、廠(chǎng)房、商場(chǎng)等類(lèi)型工程可以使用總價(jià)固定合同，而結構復雜的綜合性工程則更適合單價(jià)固定合同形式。

　　三、固定總價(jià)合同常見(jiàn)的爭議類(lèi)型

　　筆者所在的江西南芳律師事務(wù)所，在建設工程、房地產(chǎn)領(lǐng)域法律服務(wù)已形成從理論到實(shí)踐均有一定造詣專(zhuān)業(yè)隊伍。從近幾年來(lái)承接的業(yè)務(wù)來(lái)看，糾紛類(lèi)型主要有：

　　1、價(jià)格爭議：在價(jià)格爭議中，又可以分為：

　?。?）材料漲價(jià)引起的價(jià)格爭議。如2003年全國大多數城市建材大幅度漲價(jià)，有些地方的漲幅達30％～50％，這對低價(jià)中標而又簽訂固定總價(jià)合同的承包商而言無(wú)疑是雪上加霜。承包商認為材料漲價(jià)幅度已經(jīng)超過(guò)正常的商業(yè)風(fēng)險范圍，屬于當事人簽約時(shí)無(wú)法預見(jiàn)的客觀(guān)情勢變化，要求業(yè)主對此進(jìn)行補償，追加合同價(jià)款。而業(yè)主則以雙方所簽合同為固定總價(jià)合同，材料漲價(jià)屬于承包商應當承擔的商業(yè)風(fēng)險范圍、追加價(jià)款沒(méi)有合同依據為由，拒絕追加合同價(jià)款，雙方因此產(chǎn)生爭議。

　?。?）變更引起的價(jià)格爭議。設計變更和業(yè)主增減工程量是固定總價(jià)合同約定的可以調整合同價(jià)款的主要原因。因此如果雙方對設計變更、調增調減工程量引起的價(jià)款變動(dòng)沒(méi)有明確、具體的約定，一方主張變更工程的單價(jià)應按市場(chǎng)價(jià)或造價(jià)部門(mén)市場(chǎng)信息價(jià)計價(jià)，一方堅持按照承包商投標時(shí)的單價(jià)進(jìn)行計價(jià)，雙方即會(huì )產(chǎn)生爭議。

　　2、工程量爭議：

　　這類(lèi)爭議主要發(fā)生在施工企業(yè)報價(jià)漏項、工程量錯算較多的情況下。因我國對工程量計算有統一規則，施工企業(yè)又有專(zhuān)門(mén)的預算人員，因此施工企業(yè)對工程量失誤導致的價(jià)款損失普遍認為是自己的失誤造成，即便在合同履行過(guò)程中發(fā)現工程量漏算、錯算，也很少要求業(yè)主追加合同價(jià)款，除非工程量誤差巨大、損失慘重，且發(fā)包人在招標過(guò)程中有過(guò)錯。故此類(lèi)糾紛相對較少。