2012房地產(chǎn)估價(jià)師知識點(diǎn)整理:最高額抵押的概念
根據本條的規定,最高額抵押是指為擔保債務(wù)的履行,債務(wù)人或者第三人對一定期間內將要連續發(fā)生的債權提供抵押擔保,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現抵押權的情形的,抵押權人有權在最高債權額限度內就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。
最高額抵押具有以下特征:
首先,最高額抵押是限額抵押。設定抵押時(shí),抵押人與抵押權人協(xié)議約定抵押財產(chǎn)擔保的最高債權限額,無(wú)論將來(lái)實(shí)際發(fā)生的債權如何增減變動(dòng),抵押權人只能在最高債權額范圍內對抵押財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權。實(shí)際發(fā)生的債權超過(guò)最高限額的,以抵押權設定時(shí)約定的最高債權額為限優(yōu)先受償;不及最高限額的,以實(shí)際發(fā)生的債權額為限優(yōu)先受償。
其次,最高額抵押是為將來(lái)發(fā)生的債權提供擔保。最高額抵押權設定時(shí),不以主債權的存在為前提,是典型的擔保將來(lái)債權的抵押權。這里的“將來(lái)債權”,是指設定抵押時(shí)尚未發(fā)生,在抵押期間將要發(fā)生的債權。
再次,最高額抵押所擔保的最高債權額是確定的,但實(shí)際發(fā)生額不確定。設定最高額抵押權時(shí),債權尚未發(fā)生,為擔保將來(lái)債權的履行,抵押人和抵押權人協(xié)議確定擔保的最高數額,在此額度內對債權擔保。如甲以自己的一棟房產(chǎn)為抵押財產(chǎn),與銀行乙簽訂一份擔保最高300萬(wàn)元債權的最高額抵押合同,以擔保將來(lái)可能發(fā)生的債權的履行。
最后,最高額抵押是對一定期間內連續發(fā)生的債權做擔保。這里講的一定期間,不僅指債權發(fā)生的期間,更是指抵押權擔保的期間,如對2007年1月1日至12月31日發(fā)生的債權提供擔保。連續發(fā)生的債權,是指所發(fā)生的債權次數不確定,且接連發(fā)生,如債務(wù)人在一年期間內向銀行第一次借款100萬(wàn)元,第二次借款50萬(wàn)元,在該期間內將來(lái)還可能發(fā)生第三次、第四次甚至更多次借款。這里講的對一定期間內連續發(fā)生的債權做擔保,是指在擔保的最高債權額限度內,對某一確定期間內連續多次發(fā)生的債權做擔保,如最高債權額為300萬(wàn)元,擔保期間為一年,那么,在一年之內,無(wú)論發(fā)生多少次債權,只要債權總額不超過(guò)300萬(wàn)元,這些債權都可以就抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償。
最高額抵押是隨著(zhù)商品經(jīng)濟發(fā)展而產(chǎn)生的一項重要的抵押擔保制度,一些國家民法和我國臺灣地區的“民法”對此都做了規定。我國擔保法適應社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展的需要,也確立了這一制度。最高額抵押與一般抵押相比具有一定的優(yōu)越性。例如,甲向乙連續多次借款,如果采用一般財產(chǎn)抵押的辦法,那么每次借款都要設定一個(gè)抵押擔保,簽訂一次抵押合同,進(jìn)行一次抵押登記,手續十分煩瑣;而在借款之前設定一個(gè)最高額抵押,無(wú)論將來(lái)債權發(fā)生幾次,只要簽訂一個(gè)抵押合同、做一次抵押登記就可以了,這樣做既省時(shí)、省力、省錢(qián),還可以加速資金的融通,促進(jìn)經(jīng)濟發(fā)展。
關(guān)于最高額抵押的適用范圍,擔保法第六十條規定,借款合同可以附最高額抵押合同;債權人與債務(wù)人就某項商品在一定期間內連續發(fā)生交易而簽訂的合同,可以附最高額抵押合同。隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟的不斷發(fā)展,經(jīng)濟往來(lái)日益頻繁,經(jīng)濟交往形式日益多樣,在現實(shí)經(jīng)濟生活中,不僅當事人之間的借貸關(guān)系、商品交易關(guān)系可以利用最高額抵押的形式,其他交易關(guān)系也可能需要以最高額抵押做擔保,如票據關(guān)系、商業(yè)服務(wù)關(guān)系。因此,本法沒(méi)有保留擔保法的上述規定,不再對最高額抵押的適用范圍進(jìn)行限制,為實(shí)踐發(fā)展留出空間。
根據本條的規定,最高額抵押是對將要發(fā)生的債權提供擔保,那么,最高額抵押權設立前已經(jīng)存在的債權,能否被轉入最高額抵押擔保的債權范圍內呢?對這一問(wèn)題,在本法起草過(guò)程中,多數意見(jiàn)認為,最高額抵押權的本質(zhì)特征不在于其所擔保的債權為將來(lái)的債權,而在于所擔保的債權為不特定債權,且具有最高限額。因此,只要最終實(shí)際發(fā)生的債權總額不超過(guò)雙方約定的最高債權額,即使該債權發(fā)生在最高額抵押權設立前,也應當被允許增補到最高額抵押所擔保的債權范圍內。而且是否將已經(jīng)存在的債權轉入最高額抵押擔保的債權范圍,是當事人自己的權利,只要雙方協(xié)商同意,法律應當允許。本條第二款采納了這一意見(jiàn)。

