第二節 工程索賠

　　一、工程索賠的概念和分類(lèi)

　?。ㄒ唬┕こ趟髻r的概念

　　工程索賠是在工程承包合同履行中，當事人一方由于另一方未履行合同所規定的義務(wù)或者出現了應當由對方承擔的風(fēng)險而遭受損失時(shí)，向另一方提出賠償要求的行為。通常情況下，索賠是指承包人（施工單位）在合同實(shí)施過(guò)程中，對非自身原因造成的工程延期、費用增加而要求發(fā)包人給予補償損失的一種權利要求。

　　索賠可以概括為如下3個(gè)方面：

　?。?）一方違約使另一方蒙受損失，受損方向對方提出賠償損失的要求；

　?。?）發(fā)生應由業(yè)主承擔責任的特殊風(fēng)險或遇到不利自然條件等情況，使承包商蒙受較大損失而向業(yè)主提出補償損失要求；

　?。?）承包商本人應當獲得的正當利益，由于沒(méi)能及時(shí)得到監理工程師的確認和業(yè)主應給予的支付，而以正式函件向業(yè)主索賠。

　?。ǘ┕こ趟髻r產(chǎn)生的原因

　　1．當事人違約

　　當事人違約常常表現為沒(méi)有按照合同約定履行自己的義務(wù)。發(fā)包人違約常常表現為沒(méi)有為承包人提供合同約定的施工條件、未按照合同約定的期限和數額付款等。工程師未能按照合同約定完成工作，如未能及時(shí)發(fā)出圖紙、指令等也視為發(fā)包人違約。承包人違約的情況則主要是沒(méi)有按照合同約定的質(zhì)量、期限完成施工，或者由于不當行為給發(fā)包人造成其他損害。

　　2．不可抗力事件

　　不可抗力又可以分為自然事件和社會(huì )事件。自然事件主要是不利的自然條件和客觀(guān)障 礙，如在施工過(guò)程中遇到了經(jīng)現場(chǎng)調查無(wú)法發(fā)現、業(yè)主提供的資料中也未提到的、無(wú)法預料的情況。社會(huì )事件則包括國家政策、法律、法令的變更，戰爭、罷工等。

　　3．合同缺陷

　　合同缺陷表現為合同文件規定不嚴謹甚至矛盾，合同中的遺漏或錯誤，在這種情況下，工程師應當給予解釋?zhuān)绻@種解釋將導致成本增加或工期延長(cháng)，發(fā)包人應當給予補償。

　　4．合同變更

　　合同變更表現為設計變更、施工方法變更、追加或者取消某些工作、合同其他規定的變更等o

　　5．工程師指令

　　工程師指令有時(shí)也會(huì )產(chǎn)生索賠，如工程師指令承包人加速施工、進(jìn)行某項工作、更換某些材料、采取某些措施等。

　　6．其他第三方原因

　　其他第三方原因常常表現為與工程有關(guān)的第三方的問(wèn)題而引起的對本工程的不利影響。

　?。ㄈ┕こ趟髻r的分類(lèi)

　　1．按索賠的合同依據分類(lèi)

　?。?）合同中明示的索賠。明示的索賠是指承包人所提出的索賠要求，在該工程項目的合同文件中有文字依據，承包人可以據此提出索賠要求，并取得經(jīng)濟補償。這些在合同文件中有文字規定的合同條款，稱(chēng)為明示條款。

　?。?）合同中默示的索賠。默示的索賠，即承包人的該項索賠要求，雖然在工程項目的合同條款中沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的文字敘述，但可以根據該合同的某些條款的含義，推論出承包人有索賠權。這種索賠要求，同樣有法律效力，有權得到相應的經(jīng)濟補償。這種有經(jīng)濟補償含義的條款，在合同管理工作中被稱(chēng)為“默示條款”或稱(chēng)為“隱含條款”。

　　2．按索賠目的分類(lèi)；

　?。?）工期索賠。由于非承包人責任的原因而導致施工進(jìn)程延誤，要求批準順延合同工期的索賠，稱(chēng)之為工期索賠。工期索賠形式上是對權利的要求，以避免在原定合同竣工日不能完工時(shí)，被發(fā)包人追究拖期違約責任。一旦獲得批準合同工期順延后，承包人不僅免除了承擔拖期違約賠償費的嚴重風(fēng)險，而且可能提前工期得到獎勵，最終仍反映在經(jīng)濟收益上。

　?。?）費用索賠。費用索賠的目的是要求經(jīng)濟補償。當施工的客觀(guān)條件改變導致承包人增加開(kāi)支，要求對超出計劃成本的附加開(kāi)支給予補償，以挽回不應由他承擔的經(jīng)濟損失。

　　3．按索賠事件的性質(zhì)分類(lèi)

　?。?）工程延誤索賠。

　?。?）工程變更索賠。

　?。?）合同被迫終止的索賠。

　?。?）工程加速索賠。

　?。?）意外風(fēng)險和不可預見(jiàn)因素索賠。

　?。?）其他索賠。

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