2017二建施工管理知識:律師應請施工企業(yè)的注意事項
鑒于司法解釋的上述規定,在為當事人簽署合同進(jìn)行法律風(fēng)險把關(guān)時(shí),作為律師應當提請建筑施工企業(yè)注意如下事項:
?。?)帶資、墊資條款按照有效原則處理,墊資約定條款受到法律保護。承包商不能因自身資金困難而要求發(fā)包人給予支付合同沒(méi)有約定的進(jìn)度款。否則如果因為資金實(shí)力不夠、無(wú)法按照墊資建設的進(jìn)度進(jìn)行施工,將承擔違約責任。因此簽署墊資的施工合同,必須考慮自身資金安排,避免屆時(shí)騎虎難下、承擔違約責任。
?。?)承包合同可以約定墊資的利率進(jìn)行約定,但不能高于央行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率。因為但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款利率的部分,人民法院不予支持。
?。?)如果合同沒(méi)有約定墊資利息的,將按照工程欠款處理,且不支付利息。
?。?)為保護承包人合法權益,尤其是根據《合同法》286條承包人所擁有的優(yōu)先受償權,建議承包企業(yè)不能以支付貨幣給發(fā)包方的形式進(jìn)行墊資。因為根據《合同法》286條規定,凡是承包人將貨幣、勞動(dòng)力等物化為合同約定的建筑工程的,一旦發(fā)包人不能支付工程款時(shí),承包人可以根據該規定享有優(yōu)先受償權,請求拍賣(mài)而從中優(yōu)先得到工程款。而如果以向發(fā)包人支付一定數量的貨幣、再由發(fā)包人支付形象進(jìn)度款的方式,容易造成發(fā)包人將部分資金挪用、不支付進(jìn)度款,屆時(shí)如果發(fā)生訴訟,承包人擬通過(guò)《合同法》286條行使承包人的優(yōu)先受償權時(shí),將存在法律障礙。


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