依照我國現行法律法規和規章的規定，建設工程可以進(jìn)行分包，但應遵守法律和行政法規的相關(guān)規定，否則即構成違法分包，而轉包則是違法和受禁止的。

　　我國《建筑法》第29條規定：“建設工程總承包單位可以將其承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。”

　　我國《合同法》第272條規定：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個(gè)承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人?？偝邪嘶蛘呖辈?、設計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。”

　　我國《招標投標法》第48條規定：“中標人按照合同約定或者經(jīng)招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應當具備相應的資質(zhì)條件，并不得再次分包。中標人應當就分包項目向招標人負責；接受分包的人就分包項目承擔連帶責任。”

　　國務(wù)院頒發(fā)的《建筑安裝工程承包合同條例》第12條規定：“承包單位可將承包的工程，部分分包給其他分包單位，……但承包單位不能將所承包的工程轉包給其他單位，而從中漁利。”建設部頒發(fā)的《建筑安裝工程總分包實(shí)施辦法》第16條規定：“建筑企業(yè)是直接進(jìn)行施工的單位，只能按本辦法規定進(jìn)行工程總分包，不得轉包工程。”

　　以上有關(guān)工程分包的法條內容均是指合法、規范的工程分包，事實(shí)上，建筑市場(chǎng)中還存在大量的違法、不規范分包現象。國務(wù)院發(fā)布的《建設工程質(zhì)量管理條例》對違法分包行為作了列舉式的界定，該《條例》第78條第二款規定：“本條例所稱(chēng)違法分包，是指下列行為：（一）總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位的；（二）建設工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；（三）施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；（四）分包單位將其承包的建設工程再分包的。”有的專(zhuān)業(yè)人士將違法分包又稱(chēng)為“不規范分包”，并將“不規范分包”定義為“指工程承包方未獲得發(fā)包方的同意或者雖獲得發(fā)包方的同意，但沒(méi)有按規定將工程分包給具有相應資質(zhì)的建筑安裝單位造成越級分包的行為”①。