2017二建施工管理知識:建筑工程索賠依據
《民法通則》、《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉換經(jīng)營(yíng)機制實(shí)施辦法》等都有涉及工程索賠的條款,可以作為推行工程索賠的法律依據。
第一,《民法通則》第106條規定:公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的,應當承擔民事責任。如規定“公民、法人由于過(guò)錯侵害國家的、集體的財產(chǎn),侵害他人財產(chǎn)、人身的,應當承擔民事責任。”這里所指的民事責任是根據法律規定在民事上應負的給付義務(wù)。這種給付義務(wù)包括一般民事義務(wù)和侵權行為或債務(wù)不履行所造成的賠償義務(wù)。根據民事責任原則,在《民法通則》第111條對違反合同的民事責任作了如下規定:“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的,另一方有權要求履行或者采取補救措施,并有權要求賠償損失。”第112條規定:“當事人一方違反合同的賠償責任,應當相當于另一方因此所受到的損失。”在施工合同履行過(guò)程中,發(fā)包人違反合同的現象屢屢發(fā)生,這種違反合同的現象可能是合同內因素,也可能是合同外因素;可能是發(fā)包人故意行為,也可能是客觀(guān)原因,發(fā)包人不能履行合同或者不能完全履行合同。無(wú)論什么情況,只要是發(fā)包人的責任使建筑企業(yè)遭受到合同價(jià)款以外的損失或影響工期,建筑企業(yè)就可以依法要求發(fā)包人采取補救措施,并有權要求賠償損失,這種要求賠償權,就是依法索賠權。
第二,《合同法》第107條至114條也有上述類(lèi)似規定。在施工合同履行過(guò)程中,由于發(fā)包人的過(guò)錯,建筑企業(yè)可以依據這些條款向發(fā)包人要求其支付違約金和賠償金,這種要求即為索賠。另外,《合同法》第286條及最高人民法院對其“優(yōu)先受償權”的司法解釋?zhuān)瑸榻ㄖ髽I(yè)的索賠提供了優(yōu)先受償的法律支持。
第三,國家建設部、國家體改委和國務(wù)院經(jīng)貿辦發(fā)布的《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉換經(jīng)營(yíng)機制實(shí)施辦法》第34條規定,要“按照國際慣例,建立工程索賠制度。”第6條規定,“對于建設資金不足,物資供應短缺的工程,企業(yè)有按照合同規定追究違約責任,并有權調整施工進(jìn)度。”第7條規定,“工程的承包價(jià)格應由企業(yè)與工程發(fā)包單位本著(zhù)公平、合理的原則,通過(guò)投標競爭,在雙方簽訂的工程承包合同中規定。在工程施工中,如發(fā)生工程量變化,設計變更等,企業(yè)有權要求按有關(guān)規定調整預、決算。”上述條款也可作為建筑企業(yè)向發(fā)包人要求索賠的依據。

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