2017二建施工管理知識:建筑工程分包合同的性質(zhì)
1、在法律性質(zhì)上,建筑工程分包合同屬“并存的債務(wù)移轉”。債務(wù)移轉,又稱(chēng)債務(wù)承擔,指基于當事人協(xié)議或法律規定,由債務(wù)人移轉全部或部分債務(wù)給第三人,第三人就移轉的債務(wù)而成為新債務(wù)人的現象。廣義的債務(wù)承擔應包括免責的債務(wù)承擔和并存的債務(wù)承擔(《合同法》第84條)。所謂并存的債務(wù)承擔,指原債務(wù)人并沒(méi)有脫離債的關(guān)系,而第三人加入債的關(guān)系,并與債務(wù)人共同向同一債權人承擔債務(wù)。結合實(shí)際情況,建筑工程分包合同應當屬于“債務(wù)人與第三人,或者債權人、債務(wù)人與第三人之間共同約定,由第三人加入債的關(guān)系”的這種情況;顯然,在這里,債權人即建設單位,債務(wù)人即分發(fā)包人,第三人即分承包人。這種情況下,債務(wù)人與第三人承擔連帶責任。
2、建筑工程分包合同不屬于“第三人代為履行”(《合同法》第65條)的情況。第三人代為履行,指當事人約定由第三人向債權人履行債務(wù),但是第三人并沒(méi)有加入到合同關(guān)系中來(lái),也沒(méi)有承擔債務(wù)而成為合同當事人;發(fā)生糾紛時(shí),第三人并無(wú)直接的法律責任。同時(shí),建設工程合同也不屬于“免責的債務(wù)承擔”。在免責的債務(wù)承擔中,第三人就移轉的債務(wù)完全取代了債務(wù)人的法律地位,原債務(wù)人相當于免責了。

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