當前建筑施工企業(yè)承接業(yè)務(wù)的方式多種多樣，如總承包，聯(lián)合承包等。加上轉包、違法分包、等，致使施工企業(yè)在訴訟中如何確認訴訟主體、訴訟標的、合同效力和裁判執行等各方面帶來(lái)一定困難。

一、訴前準備

一企業(yè)應當認識到，平時(shí)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是要為今后的可能訴訟收集證據，這樣管理活動(dòng)就規范。民事訴訟法規定"誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證"。建設工程合同糾紛的核心證據是建設丁程合同本身，《合同法》規定，建設施工合同應采用書(shū)面形式。合同的書(shū)面形式包括書(shū)面合同，但不限于書(shū)面合同。雙方協(xié)商同意并簽字認可的有關(guān)修改合同文件、洽談?dòng)涗?、?huì )議紀要、電報以及業(yè)務(wù)聯(lián)系單、工程決算審定書(shū)等都是合同組成部分，是有效證據。實(shí)務(wù)操作中，應讓意關(guān)鍵證據的保全。合同履行中，因發(fā)包人資金不到位，造成停工，在發(fā)包人不愿出具任何書(shū)面憑證情況下，為了防范于未然，承包人(chengbaoren)可書(shū)面催款。主要內容為"不付工程款，即將停工。而催告款內容交公證處核對，在其監督下發(fā)送給發(fā)包單位，最后由公證處出具公證文書(shū)。

二企業(yè)應選擇起訴的最佳時(shí)機，最佳時(shí)機包括如下幾個(gè)條件。1.涉案工程已驗收并交付使用;2.雙方已經(jīng)結算并簽字蓋章、

二、訴訟主體確定

一、一般而言，建設工程合同糾紛的當事人指發(fā)包人與承包人(chengbaoren)。企業(yè)可按合同約定確定相應的對方當事人。但企業(yè)本身主體又較為復雜，沒(méi)有子公司、分公司、工程處、項目經(jīng)理部：其中子公司具備獨立法人資格，有權成為民事訴訟的原告或被告。分公司若領(lǐng)有工商部門(mén)并l照的，屬廠(chǎng)民事訴訟法規定的"其他組織"，也享有民訴土體資格。而了程處是否能成為民訴主體，電看是否經(jīng)工商部門(mén)登記：而項目經(jīng)理不具法人資格，也非獨立核算的內部機構，無(wú)權以自己的名義起訴與被訴：另施上企業(yè)名稱(chēng)變更情況較多，訴訟中應以變更后的經(jīng)濟實(shí)體為訴訟當事人，并向法律提供工商部門(mén)變更登記資料。被告主體錯誤后，在起訴標的較大情況下，原告人與其撤訴后重新起訴。倒不如讓主審法院駁回本方訴請，原因在于原告撤訴還需承擔50%的受理費。而裁定駁回時(shí)原告只需承擔受理費50兀。原告起訴時(shí)，如被告屬企業(yè)法人時(shí)，原告不提供企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照不影響法院審理判決;如被告屬企業(yè)法人分支機構，則原告應提交被告已經(jīng)工商部門(mén)注冊的依據，否則法院很可能以"原告末充分舉證證明被告已經(jīng)工商部門(mén)登記，從而無(wú)法證明被告具合格主體資格"為由，駁回原告起訴、

二、工程轉包的訴訟主體確認。

1.轉包后發(fā)生拖欠工程款糾紛的處理轉包時(shí)，經(jīng)發(fā)包人同意的，屬于合同法規定的合同轉讓?zhuān)耗翍獙?shí)際施工人列為原告，發(fā)包人列為被告，合同承包人不列為當事人。轉包時(shí)，未經(jīng)發(fā)包人同意的，實(shí)際施工人是原告，承包人是被告;發(fā)包人一般不列為當事人。

2.承包人將其承包的建設廠(chǎng)程合同轉包給實(shí)際施工人后，發(fā)生質(zhì)量糾紛處理：發(fā)包人是原告，承包人、實(shí)際施工人員是共同被告，共互質(zhì)量方面的連帶責任。

三、工程的訴訟主體確認。

1.工程欠款糾紛。應當以實(shí)際施工人、被桂靠單位為共同原告。若被單位不愿起訴的，實(shí)際施上人可單獨起訴。

2.工程質(zhì)量糾紛。應當以實(shí)際施工人，被單位為共同被告;兩單位對質(zhì)量責任承擔連帶責任。

四、聯(lián)合承包的訴訟主體確認：兩個(gè)以上的承包人聯(lián)合承包工程，由其中一方與發(fā)包人簽訂建設工程合同而發(fā)生糾紛，則其他聯(lián)合方應列為本案共同原被告。

五、合作建設，合作開(kāi)發(fā)的訴訟主體確認;若合作方對合作標的享有共同權益的，且合作一方與承包人簽訂承包合同糾紛而訴訟的，其他合作建設方為共同原被告。

六、涉及分包的主體確認：因分包單位原因致使建設單位發(fā)生損失的，建設單位叫以以總包單位為被告，直接向總包單位索賠。而總包單位承擔責任后，可以以有責任的分包單位為對方當事人，另行提起訴訟。

七、產(chǎn)品質(zhì)量侵權的主體確定：工程質(zhì)量不合格造成第三人財產(chǎn)人身?yè)p害的，受害人為原告，而確認對方當事人時(shí)應區分涉案工程是否已交付。在工程交付前，以承包人為被告;在工程支付后，以發(fā)包人為被告。

八、施工人侵權的主體確認：施工期間因承包人過(guò)錯致人損害，如在公共場(chǎng)所，道旁或地上挖坑，安裝地下設施，未設明顯標志和未采取安全措施致第三人損害的，以承包人為被告，而發(fā)包人不列為被告。

訴訟請求的確立與法院主管管轄

訴訟請求確立的基礎是合同價(jià)款。而不同價(jià)款方式約定，導致最終訴訟請求不同。合同價(jià)款方式有固定價(jià)格，可調整價(jià)格，成本加酬金三種。在工程總造價(jià)巳定，對方陸續交付部分工程款情況下。若我們缺少對方實(shí)欠工程款的證據.可以以總造價(jià)為標的起訴之。庭審叫被告為了減輕自己民事責任，必然提供相應證據證明具已付工程款，最終法院會(huì )按雙方證據綜合裁判。

基于施工企業(yè)被動(dòng)交易地位，現行立法對施工企業(yè)權益保護有所加強?！逗贤ā返?86條規定：建設廠(chǎng)程承包人享有工程折價(jià)拍賣(mài)后的優(yōu)先受償權。2002年6月最高院作出了關(guān)于建設工程價(jià)款優(yōu)先受償的批復。根據該批復規定，施工企業(yè)行駛優(yōu)先受償權期限從工程竣工之日或合同約定竣工日起算只有6個(gè)月，而行使該權利往往通過(guò)法院實(shí)現。因而施工企業(yè)在確認訴請時(shí)，特別應加卜一條"請求判令原告享有對涉案工程的優(yōu)先受償權"。

級別管轄變通：根據民事訴訟法第25條規定，當事人約定不得違反級別管轄。但實(shí)際操作中，仍可靈活變通?？赏ㄟ^(guò)虎增標的額以提高級別管轄;也可以分解標的，立案后再追加請求的方案將原本由中院管轄案件交由基層法院管轄。