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　　申請主體和法定批準條件

　　一、施工許可證的申請主體

　　《建筑法》規定，建設單位應當按照國家有關(guān)規定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門(mén)申請領(lǐng)取施工許可證。

　　這是因為，建設單位(又稱(chēng)業(yè)主或項目法人)是建設項目的投資者，如果建設項目是政府投資，則建設單位為該建設項目的管理單位或使用單位。為建設工程開(kāi)工和施工單位進(jìn)場(chǎng)做好各項前期準備工作，是建設單位應盡的義務(wù)。因此，施工許可證的申請領(lǐng)取，應該是由建設單位負責，而不是施工單位或其他單位。

　　二、施工許可證的法定批準條件

　　《建筑法》規定，申請領(lǐng)取施工許可證，應當具備下列條件：(1)已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續;(2)在城市規劃區的建筑工程，已經(jīng)取得規劃許可證;(3)需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求;(4)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè);(5)有滿(mǎn)足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料;(6)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施;(7)建設資金已經(jīng)落實(shí);(8)法律、行政法規規定的其他條件。

　　(一)已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續

　　2004年8月經(jīng)修改后頒布的《土地管理法》規定，任何單位和個(gè)人進(jìn)行建設，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地。依法申請使用的國有土地包括國家所有的土地和國家征收的原屬于農民集體所有的土地。經(jīng)批準的建設項目需要使用國有建設用地的，建設單位應當持法律、行政法規規定的有關(guān)文件，向有批準權的縣級以上人民政府土地行政主管部門(mén)提出建設用地申請，經(jīng)土地行政主管部門(mén)審查，報本級人民政府批準。

　　辦理用地批準手續是建設工程依法取得土地使用權的必經(jīng)程序，也是建設工程取得施工許可的必要條件。如果沒(méi)有依法取得土地使用權，就不能批準建設工程開(kāi)工。

　　(二)在城市規劃區的建筑工程，已經(jīng)取得規劃許可證

　　在城市、鎮規劃區內，規劃許可證包括建設用地規劃許可證和建設工程規劃許可證。在鄉、村莊規劃區內進(jìn)行鄉鎮企業(yè)、鄉村公共設施和公益事業(yè)建設的，須核發(fā)鄉村建設規劃許可證。

　　1.建設用地規劃許可證

　　2007年10月頒布的《城鄉規劃法》規定，在城市、鎮規劃區內以劃撥方式提供國有土地使用權的建設項目，經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準、核準、備案后，建設單位應當向城市、縣人民政府城鄉規劃主管部門(mén)提出建設用地規劃許可申請，由城市、縣人民政府城鄉規劃主管部門(mén)依據控制性詳細規劃核定建設用地的位置、面積、允許建設的范圍，核發(fā)建設用地規劃許可證?！ㄔO單位在取得建設用地規劃許可證后，方可向縣級以上地方人民政府土地主管部門(mén)申請用地，經(jīng)縣級以上人民政府審批后，由土地主管部門(mén)劃撥土地。

　　以出讓方式取得國有土地使用權的建設項目，在簽訂國有土地使用權出讓合同后，建設單位應當持建設項目的批準、核準、備案文件和國有土地使用權出讓合同，向城市、縣人民政府城鄉規劃主管部門(mén)領(lǐng)取建設用地規劃許可證。

　　2.建設工程規劃許可證 在城市、鎮規劃區內進(jìn)行建筑物、構筑物、道路、管線(xiàn)和其他工程建設的，建設單位或者個(gè)人應當向城市、縣人民政府城鄉規劃主管部門(mén)或者省、自治區、直轄市人民政府確定的鎮人民政府申請辦理建設工程規劃許可證。 這兩個(gè)規劃許可證，分別是申請用地和確認有關(guān)建設工程符合城市、鎮規劃要求的法律憑證。所以，只有取得規劃許可證后，方可申請辦理施工許可。

　　(三)施工場(chǎng)地已經(jīng)基本具備施工條件，需要拆遷的，其拆遷進(jìn)度符合施工要求

　　施工場(chǎng)地應該具備的基本施工條件，通常要根據建設工程項目的具體情況決定。例如：已進(jìn)行場(chǎng)區的施工測量，設置永久性經(jīng)緯坐標樁、水準基樁和工程測量控制網(wǎng);搞好“三通一平”或“五通一平”或“七通一平”;施工使用的生產(chǎn)基地和生活基地，包括附屬企業(yè)、加工廠(chǎng)站、倉庫堆場(chǎng)，以及辦公、生活、福利用房等;強化安全管理和安全教育，在施工現場(chǎng)要設安全紀律牌、施工公告牌、安全標志牌等。實(shí)行監理的建設工程，一般要由監理單位查看后填寫(xiě)“施工場(chǎng)地已具備施工條件的證明”，并加蓋單位公章確認。

　　拆遷一般是指房屋拆遷。房屋拆遷要根據城鄉規劃和國家專(zhuān)項工程的遷建計劃以及當地政府的用地文件，拆除和遷移建設用地范圍內的房屋及其附屬物，并由拆遷人對原房屋及其附屬物的所有人或使用人進(jìn)行補償和安置。拆遷是一項復雜的綜合性工作，必須按照計劃和施工進(jìn)度進(jìn)行，過(guò)早或過(guò)遲都會(huì )造成損失和浪費。需要先期進(jìn)行拆遷的，拆遷進(jìn)度必須能滿(mǎn)足建設工程開(kāi)始施工和連續施工的要求?！@也是申辦施工許可的基本條件之一。

　　(四)已經(jīng)確定施工企業(yè) 建設工程的施工必須由具備相應資質(zhì)的施工企業(yè)來(lái)承擔。因此，在建設工程開(kāi)工前，建設單位必須依法通過(guò)招標或直接發(fā)包的方式確定承包該建設工程的施工企業(yè)，并簽訂建設工程承包合同，明確雙方的責任、權利和義務(wù)。否則，建設工程的施工將無(wú)法進(jìn)行。

　　《建筑工程施工許可管理辦法》進(jìn)一步規定，按照規定應該招標的工程沒(méi)有招標，應該公開(kāi)招標的工程沒(méi)有公開(kāi)招標，或者肢解發(fā)包工程，以及將工程發(fā)包給不具備相應資質(zhì)條件的，所確定的施工企業(yè)無(wú)效。

　　(五)有滿(mǎn)足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料，施工圖設計文件已按規定進(jìn)行了審查 施工圖紙是實(shí)行建設工程的最根本的技術(shù)文件，也是在施工過(guò)程中保證建設工程質(zhì)量的重要依據。這就要求設計單位要按工程的施工順序和施工進(jìn)度，安排好施工圖紙的配套交付計劃，保證滿(mǎn)足施工的需要。特別是在開(kāi)工前，必須有滿(mǎn)足施工需要的施工圖紙和技 術(shù)資料。2000年9月頒布的《建設工程勘察設計管理條例》規定，編制施工圖設計文件，應當滿(mǎn)足設備材料采購、非標準設備制作和施工的需要，并注明建設工程合理使用年限。

　　技術(shù)資料一般包括地形、地質(zhì)、水文、氣象等自然條件資料和主要原材料、燃料來(lái)源，水電供應和運輸條件等技術(shù)經(jīng)濟條件資料。掌握客觀(guān)、準確、全面的技術(shù)資料，是實(shí)現建設工程質(zhì)量和安全的重要保證。在建設工程開(kāi)工前，必須有能夠滿(mǎn)足施工需要的技術(shù)資料。

　　我國已建立施工圖設計文件的審查制度。施工圖設計文件不僅要滿(mǎn)足施工需要，還應當按照規定進(jìn)行審查?！督ㄔO工程質(zhì)量管理條例》規定，施工圖設計文件未經(jīng)審查批準的，不得使用。

　　(六)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施

　　工程質(zhì)量和安全是工程建設的永恒主題?！督ㄔO工程質(zhì)量管理條例》規定，建設單位 在領(lǐng)取施工許可證或者開(kāi)工報告前，應當按照國家有關(guān)規定辦理工程質(zhì)量監督手續。2003 年11月頒布的《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》規定，建設單位在申請領(lǐng)取施工許可證時(shí)， 應當提供建設工程有關(guān)安全施工措施的資料。建設行政主管部門(mén)在審核發(fā)放施工許可證 時(shí)，應當對建設工程是否有安全施工措施進(jìn)行審查，對沒(méi)有安全施工措施的，不得頒發(fā)施 工許可證。

　　《建筑工程施工許可管理辦法》中對“有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施”作了進(jìn)一 步規定，施工企業(yè)編制的施工組織設計中有根據建筑工程特點(diǎn)制定的相應質(zhì)量、安全技術(shù) 措施，專(zhuān)業(yè)性較強的工程項目編制了專(zhuān)項質(zhì)量、安全施工組織設計，并按照規定辦理了工 程質(zhì)量、安全監督手續。

　　施工組織設計的編制是施工準備工作的中心環(huán)節，其編制的好壞直接影響建設工程質(zhì) 量和安全生產(chǎn)，影響組織施工能否順利進(jìn)行。因此，施工組織設計須在開(kāi)工前編制完成。 施工組織設計的重要內容就是要有保證建設工程質(zhì)量和安全的具體措施。施工組織設計由 施工企業(yè)負責編制，并按照其隸屬關(guān)系及建設工程的性質(zhì)、規模、技術(shù)簡(jiǎn)繁等進(jìn)行審批。

　　(七)建設資金已經(jīng)落實(shí)

　　建設資金的落實(shí)是建設工程開(kāi)工后能否順利實(shí)施的關(guān)鍵。一些年來(lái)，某些地方和建設 單位無(wú)視國家有關(guān)規定和自身經(jīng)濟實(shí)力，在建設資金不落實(shí)或資金不足的情況下，盲目上 建設項目，強行要求施工企業(yè)墊資承包或施工，轉嫁投資缺口，造成拖欠工程款的問(wèn)題難 以杜絕，不僅加重了施工企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困難，影響了工程建設的正常進(jìn)行，也擾亂了建 設市場(chǎng)的秩序。許多“爛尾樓”工程等都是建設資金不到位的結果。因此，在建設工程開(kāi) 工前，建設資金必須落實(shí)。

　　《建筑工程施工許可管理辦法》明確規定，建設工期不足1年的，到位資金原則上不 得少于工程合同價(jià)的50%，建設工期超過(guò)1年的，到位資金原則上不得少于工程合同價(jià)的30%。建設單位應當提供銀行出具的到位資金證明，有條件的可以實(shí)行銀行付款保函或者其他第三方擔保。

　　(八)法律、行政法規規定的其他條件

　　由于施工活動(dòng)本身很復雜，各類(lèi)工程的施工方法、建設要求等也不同，申請領(lǐng)取施工許可證的條件很難在一部法律中采用列舉的方式全部涵蓋。國家對建設活動(dòng)的管理也在不斷完善，施工許可證的申領(lǐng)條件還會(huì )發(fā)生變化。所以，《建筑法》為今后法律、行政法規可能規定的施工許可證申領(lǐng)條件作了特別規定。需要說(shuō)明的是，只有全國人大及其常委會(huì )制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規，才有權增加施工許可證新的申領(lǐng)條件，其他如部門(mén)規章、地方性法規、地方規章等都不得規定增加施工許可證的申領(lǐng)條件。

　　目前，已增加的施工許可證申領(lǐng)條件主要是監理和消防設計審核。

　　1.按照《建筑法》的規定，國務(wù)院可以規定實(shí)行強制監理的建筑工程的范圍。為此，《建設工程質(zhì)量管理條例》明確規定，下列建設工程必須實(shí)行監理：(1)國家重點(diǎn)建設工程;(2)大中型公用事業(yè)工程;(3)成片開(kāi)發(fā)建設的住宅小區工程;(4)利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程;(5)國家規定必須實(shí)行監理的其他工程。

　　據此，《建筑工程施工許可管理辦法》在申請領(lǐng)取施工許可證應當具備的條件中增加了一項規定，“按照規定應該委托監理的工程已委托監理”。

　　2.2008年10月經(jīng)修改后頒布的《中華人民共和國消防法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《消防法》)規定，依法應當經(jīng)公安機關(guān)消防機構進(jìn)行消防設計審核的建設工程，未經(jīng)依法審核或者審核不合格的，負責審批該工程施工許可的部門(mén)不得給予施工許可，建設單位、施工單位不得施工;其他建設工程取得施工許可后經(jīng)依法抽查不合格的，應當停止施工。

　　需要注意的是，上述8個(gè)方面的法定條件必須同時(shí)具備，缺一不可。建設行政主管部門(mén)應當自收到申請之日起15日內，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證。此外，《建筑工程施工許可管理辦法》還規定，必須申請領(lǐng)取施工許可證的建筑工程未取得施工許可證的，一律不得開(kāi)工。任何單位和個(gè)人不得將應該申請領(lǐng)取施工許可證的工程項目分解為若干限額以下的工程項目，規避申請領(lǐng)取施工許可證。

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