FIDIC施工合同指引:如何閱讀(一)
一、你能無(wú)障礙地讀下來(lái)FIDIC條款嗎?
很多人拿到FIDIC合同之后,不知道如何去“讀”這個(gè)合同,最簡(jiǎn)單的目錄索引都覺(jué)得困難。出現這種困難的主要原因是FIDIC合同的案例法體例編制方式。中國人習用大陸法體例編制的文件,閱讀與檢索習慣與案例法有很大的不同。初上手時(shí),不能把握FIDIC合同思路,是正?,F象。
用一個(gè)簡(jiǎn)單例子來(lái)說(shuō)明一下兩者的區別:
工程師聽(tīng)到報告說(shuō)砼工程有點(diǎn)問(wèn)題,想去查看一下??陬^通知承包商派人一塊去看,承包商回答:“昨晚剛打過(guò)砼,現在沒(méi)人,請明天再來(lái)”。
如何查合同依據呢?
國內合同,第一反應是到合同的“質(zhì)量”塊去查相關(guān)規定,因為這樣的事件是與質(zhì)量相關(guān)的。這個(gè)檢索思路就是大陸法體例將事項抽象到“原則”后的思路。按建設部示范合同文本(GF—1999—0201),這應該是第四章“質(zhì)量與檢驗”第16條“檢查和返工”第16.1款 “……隨時(shí)接受工程師的檢查檢驗,為檢查檢驗提供便利條件?!?/p>
案例法思路,不用將事項抽象到“原則”,直接什么事項就去查合同的相應條款。本例,首先看這個(gè)事是什么事?是工程師要去檢查工程的“生產(chǎn)設備、材料和工藝”。這是FIDIC合同的第7條。其中工程師想做的事是“檢驗”,這是第7.3款。該條款規定是:
“雇主人員應在所有合理的時(shí)間內,(a)有充分機會(huì )進(jìn)入現場(chǎng)的所有部分,以及獲得天然材料的所有地點(diǎn);(b)有權在生產(chǎn)、加工和施工期間(在現場(chǎng)或其他地方),檢查、檢驗、測量和試驗所用材料和工藝,檢查生產(chǎn)設備的制造和材料的生產(chǎn)加工的進(jìn)度。承包商應為雇主人員進(jìn)行上述活動(dòng)提供一切機會(huì ),包括提供進(jìn)入條件、設施、許可、和安全裝備。此類(lèi)活動(dòng)不應解除承包商的任何義務(wù)與職責?!?/p>
工程合同按“案例法”體例來(lái)編制,在國際上是一種傳統。歐洲是大陸法體例的發(fā)源地,但幾大國際通行的工程合同體系基本都以案例法體例編列。形成這種局面的主要原因,是項目的單件性。標準合同要良好匹配項目單件性,必須具有良好的條款可調整性。在大陸法體例的“原則性定義”夾縫中尋找條款適應項目的調整,沒(méi)幾個(gè)專(zhuān)業(yè)造價(jià)師、專(zhuān)業(yè)會(huì )計師、專(zhuān)業(yè)律師,不可能做得好。案例法體例完成同樣級別的調整,就要輕松的多了。
案例法體例的文章閱讀方式中國人還是要適應一下的。主要是調整一下長(cháng)期形成的思維習慣。不要將事項歸納定性后再來(lái)索引,而是直接按“事項”脈絡(luò )來(lái)索引,就可以了。調整合同也是同樣的方法。案例法體例剛上手時(shí)會(huì )感覺(jué)有點(diǎn)別扭,在工程上實(shí)際用過(guò)以后,就會(huì )發(fā)現它的便利性。
關(guān)于目錄,還有更深層的意義。目錄實(shí)際是一個(gè)文章主旨的高度精簡(jiǎn)化的完整展示,同時(shí)又是一個(gè)思想由完全抽象向具體實(shí)踐逐步展現的過(guò)程。

